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www.FreeLibros.com ISBN: 950-074-005-2 Obra completa ISBN: 950-574-056-5 (Tomo Tercero) IMPRESO EN LA ARGENTINA Queda hecho el depdsito que exige la ley 11.723 Copyright by EDIAR Sociedad Anónima Editora, Come~dol, industrial y Financiera, Tucumán 927, 69 piso, Buenos Airsr 1981 www.FreeLibros.com EUGENIO RAOL ZAFFARONI Profesor Titular en la Universidad Católica de La Plata y en la Universidad del Salvador TRATADO DE DERECHO PENAL PARTE GENERAL 111 E D I A R SOCIEDAD ANdNIMA EDITORA, COMERCIAL, INDUSTRIAL Y FINANCIERA www.FreeLibros.com www.FreeLibros.com TEORIA DEL DELITO T h o 1: Estructuración. T h o 11: La conducta. T h o 1 11: Tipicidad. T h o I V: La antijuridicidad. T h o V: La culpabilidad. T~TULOVI : Problemática especial de la tipicidad. www.FreeLibros.com www.FreeLibros.com CAP~ULXOIV : Necesidad y criterios de construcción teórica. www.FreeLibros.com www.FreeLibros.com CAP~TULXOI V NECESIDAD Y CRITERIOS DE CONSTRUCCION TEORICA " - l. EL DELITO EN EL DERECSIO POSITIVO: 214. El delito en el derecho positivo. 11. - NECESIDADDE UNA CONSTRUCCI~N ESTRATIFICADA DE LA TEOR~A DEL DELITO: 215. La doble tautoloeía de cualauier definición fornml deldelito y la infecundidad de las teorías unitkias. 216. Las - pretendidas posiciones intermedias. 111. POSIBLPS CFUTERIOS SISTE ~Áncos: 217. De la acción hacia su autor. 218. ¿Se puede seguir el camino inverso? 219. 6Lo "objetivo-subjetivo" es criterio útil? 220. Breve anticipación de las dificultades sistemáticas que aparqa el criterio "objetivo-subjetivo". IV. - Los ESTRATOS ANAL~COS: 221. El sentido de la estratificación. 222. Una distinción primaria. 223. La tipicidad. 224. La antijuridicidad. 225. La culpabilidad. V. -LAS ETAPAS DE LA EVOLUCI~N TE~RICA: 226. El sistema de Liszt-Beling. ' 227. Los ;lamados sistemas "neuclásicos". 228. La sistemática finalis- , ta. 229. Las estructuras analíticas del delito y sus principales pers- pectivas filosóficas. 230. La evolución teórica del delito en la dog- mática nacional. VI.,-LAS E~TRU~RAwSc uÁncxs DEL DELITO Y LAS POSICIONES FILOSOFICAS Y WL~~ICAS: 231. Las estructuras dog- miticas del delito y las posiciones filosóficas y políticas. 1. - EL DELITO EN EL DERECHO POSITIVO 214. El delito en el derecho positivo. Nuestro código penal no contiene ninguna definición de delito y su lenguaje resulta bas- " Adcertenciu bibliográfica. En adelante se citan las siguientes ediciones: Wessels, 1978; Jeseheck, 1978; Stratenwerth, 1979; Bettiol, 1978; Rodriguez Devesa, 1979. Ad~másd e las abreviaturas más iisaclas indicadas en la p. 15 ,del Tomo 1, se emplean las sigiiientes: Maurach-Zipf:Strafrecht, AUg. Teil, Ein LehrOuck, fundado por Reinhart Slniirach y continuado por Heinz Zipf. Heidelberg-Karlsriihe, 1977; Bassioiini: Sitbstantioe Criminal Law, de M. Cherif Bassiouni, Springfield, Ill., 1978; Terán Lomas: Derecho Penal, Parte General, de Roberto A. hl. Terán Lomas, Buenos Aires, 1980; Muñoz R.-Guerra de Villalaz: Derecho Penal Panameño, Parte General, de Campo Elías Muñoz R. y Aura P. Guerra de Villalaz, Panami, 1977; Mantova ti: Diritto Penale, de Fe- rrando Mantovani, Pac!ova, 1979; Rodrígiiez Moiirullo: Derecho Penal, Parte .General, de Gonzalo Rodrígiitz hloiiriillo, hladrid, 1977; Cimbernat Ordeig: Introducción (1 /a Purte General del Derecho Penal Español, de Enrique Gim- bernat Ordeig, hludrid, 1979; Hiiiigria-Fragoso: Comentarios ao Código Penal, .de Nelson liiiiigrin-flelciio Claiidio Iiriigoso, volume 1, Río de Janeiro, 1978. www.FreeLibros.com tante impreciso al designarlo, toda vez que en ocasiones emplea la. "acto", en algunas "conducta", en otras "delito" y, las más, "hecho". VOZ De esta terminología es muy poco lo que se puede extraer. Dada esta falta de precisión en el vocabulario legal, se ha distinguido entre delito strkto sensu y delita Ido sensu. Por delito stiicto sensu se ha entendido el que presenta todos los caracteres a que nos referiremos en el desarrollo de esta parte, en tanto que delito lato sensu sería la conducta típica o la conducta t.ípica y anti- jurídica -que llamamos 'injusto penal-, es decir, la conducta que- no es delito en sentido estricto, sea porque le faltan la antijuridicidad y la culpabilidad o la culpabilidad solamente. A estos dos conceptos de 6'delito" se han referido varios autores. Así, en nuestro medio, Blasco Fernóndez de Moreda y Fontón Bales- tra 1. En Italia, Nuvolone sostiene que la culpabilidad no es un ele- mento necesario del delito, porque afirma un concepto que llama "amplio" del mismo 2. Aparte de que pueda entenderse que hay dos conceptos de delito, no puede con ello esquivarse tampoco la consecuencia de que hay hechos que tienen relemnciu penal, en el sentido de que que- dan comprendidos dentro de las facultades jurisdiccionales del juez penal o bien en el de que son requeridos para individualizar con- ductas prohibidas, pero que ni en el más amplio o lato sentido pw- den ser llamados "delitos". Tenemos hechos que no son delitos, pero que presmtan rdevan& pena3 por quedar sometidos a la jurisdicción penat. Tales son: lV) Los. hechos de los invduntables, es decir. de los sujetos incapaces de volun- tada, puesto que sin voluntad no hay conducta humana (por ej., et' supuesto de inconsciencia del inc. 19 del art. 34 CP). No obstante, er juez penal puede ordenar la internación del sujeto, aunque ésta no. es una medida penal, sino una medida administrativa que la ley pone dentro de las facultades jurisdiccionales del juez penal. 1 BLASCOy FERNÁNDEDZE MOREDA,F RANCISCO,S obre el concepto dtr delito como base para lo eiaBbor~acLióE dSe TlaI Ateo,r fa general del mimo, en LL, 1952, 67, 848.858; FONTÁK 1, 353. 2 NUVOLONEI?,X ETRO, 11 sistema del Diritto Pede. Padova, 1975, p. 104; ver también DAMÁSIOE . DE JES~Sp,. 407. S Hemos empleado por primera vez la voz "involuntabilidad" en nuestra. trabajo La capacidad psfquica de delito, en "Derecho Penal Contemporáneo*, Universidad Nacional Autónoma de Mbxico, números 31, 32 y 33, 1969. h adoptan OLGAI SLAS y ELPWIOR AM~RFZM. gica del uipo m el derecho pm& Mkrri~D~. F., 1970. www.FreeLibros.com