Tratado De Derecho Civil Parte General

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by  Llambias Jorge

TRATADO
DE
DERECHO CIVIL
PARTE GENERAL
TOMO II
JORGE JOAQUÍN LLAMBÍAS
Profesor Titular de Derecho Civil en la Universidad Nacional de Buenos Aires. Profesor
emérito en la Universidad Católica Argentina. Ex Juez de la Cámara Nacional de
Apelaciones de la Capital Federal. Premio Nacional de Derecho, años 1967-1972.
T R A T A DO
DE
DERECHO CIVIL
PARTE GENERAL
TOMOH
PERSONAS JURÍDICAS
BIENES
HECHOS Y ACTOS JURÍDICOS
DECIMOSÉPTIMA EDICIÓN
Actualizada con las nuevas leyes por
PATRICIO RAFFO BENEGAS
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BUENOS AIRES
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IMPRESO EN LA REPÚBLICA ARGENTINA
Se terminó de imprimir el día 6 de mayo de 1997,
en ARTES GRÁFICAS CANDIL, Nicaragua 4462, Buenos Aires.
CAPÍTULO IX
PERSONAS MORALES O DE EXISTENCIA IDEAL
§1. Personas de existencia ideal. Naturaleza jurídica: a) teoría de la fic
ción; b) teorías negatorías de la personalidad; c) teorías de la reali
dad.
I — PERSONAS DE EXISTENCIA IDEAL *
1053. GENERALIDADES.— Luego de completar el estudio de las per
sonas naturales o de existencia visible, como las denomina el codificador,
pasamos a tratar de las personas morales o de existencia ideal.
La terminología "personas de existencia ideal" proviene de Freitas ',
de quien la toma nuestro Código. Así, dice, el art. 31, primera parte: "Las
personas son de una existencia ideal o de una existencia visible", con lo
cual se advierte que esas dos categorías agotan las posibles especies de per
sonas, en el plano del derecho 2.
* BIBLIOGRAFÍA: Barcia López, A., Las personas jurídicas y su responsabilidad por actos
ilícitos, Bs. As., 1922; Páez, J. L., El derecho de las asociaciones, 2* ed., Bs. As., 1946; Busso,
E., Código Civilanotado, Bs. As., 1944,1.1, ps. 251-405; Spota, A. G., Tratado de Derecho Civil,
11, vol. 34; Borda, G. A., Tratado de Derecho Civil, Parte General, 3* ed., 1.1, ps. 457-550;
Salvat, R., Parte General, 5* ed., ps. 533-597; Ferrara, F., Teoría de las personas jurídicas, ed.
Madrid, 1929; Michoud, L., La théorie de la personalité moróle, París, 1906; id., 3* ed., París,
1932; Saleilles, R., La personalité juridique, París, 1910; Gangi, C, Persone fisiche e persone
giuridiche, Milano, 1948; Enneccerus, Kipp y Wolf, Derecho Civil, Barcelona, 1934,1.1 {Parte
General), vol. Io, ps. 434 y ss.; Von Tuhr, A., Teoría general del Derecho Civil alemán, Bs. As.,
1946, t. II, ps. 109-316; Orgaz, A., Estudios de Derecho Civil, p. 17; id., su nota en "La Ley", t.
63, p. 950; Clemens, R., Personalité moróle et personalité juridique, París, 1935; Savigny, F. C.
de, Sistema de derecho romano actual, 2* ed., Madrid, t. II.
1 Freitas, A. T., de, Código Civil, Bs. As., 1909,1.1, p. 151, nota art. 272.
2 Véase supra, núms. 319 a 322.
8 JORGE JOAQUÍN LLAMBÍAS
Expuesta la separación de ambas clases de personas, el Código distingue a
las de existencia ideal de las de existencia visible por exclusión. Porque mientras
a éstas las define positivamente como entes que presentan "signos característicos
de humanidad, sin distinción de calidades o accidentes " (art. 51), a las otras las de
fine negativamente, por eliminación de las primeras, como lo hace ver el art. 32:
"Todos los entes susceptibles de adquirir derechos, o contraer obligaciones, que
no son personas de existencia visible, son personas de existencia ideal, o personas
jurídicas".
Con ello no suministra un criterio que permita reconocer al intérprete dónde
hay una persona de existencia ideal. Pero el legislador no puede adelantar más; lo
demás debe hacerlo la ciencia del derecho y de aquí la importancia que cobra la di
lucidación de la naturaleza jurídica de esta clase de personas. Puesto que su natu
raleza es lo que determina a un ser en lo que es, interesa sobremanera conocer cuál
es la naturaleza de las personas morales o de existencia ideal, para poder luego ve
rificar su existencia en la reahdad jurídica.
1054. TERMINOLOGÍA.— Si queremos atenernos a la terminología del Códi
go Civil, conviene nombrar a esta clase de personas, como "personas de existencia
ideal".
En doctrina suelen usarse otras denominaciones, como "personas ficti
cias" 3, "personas civiles" 4, "personas colectivas" 5, "personas morales" 6 o "per
sonas jurídicas" 7.
Esta última denominación, acuñada por Savigny, es la corrientemente acep
tada en el derecho moderno, pero entre nosotros tiene el inconveniente de haber
sido reservada para una determinada clase de personas de existencia ideal, las que
llamaba Freitas "personas públicas" que son aquellas de existencia necesaria, o las
3 Así Planiol en su Tratado elemental de Derecho Civil francés, 10* ed., año 1929, L I,
n° 3008, p. 986.
4 Baudry-Lacantinerie et Houques-Fourcade, Traite de Droit Civilfrangais, 3* ed., Des
Personnes, 11, n° 295, ps. 337 y ss.
5 Recasens Siches, L., Vida humana, sociedad y derecho, p. 157.
6 Es la denominación tradicional que le dieron a esta clase de personas los canonistas y
que aún conserva el Código de Derecho Canónico, cánones 99 y ss. Es también el nombre que
les dan Josserand, L., op. cit, 1.1, núms. 187 y 657; Ripert, A. y Boulanger, J., Traite de Droit Ci
vil, París, 1956,1.1, núms. 407 y ss., ps. 191 y ss., y Michoud, León en su magnífica obra espe
cializada Teoría de la personalidad moral, París, 1906,1.1, ps. 3 a 5, nota 1. Realmente nosotros
no vemos la razón de prescindir de esta denominación tradicional, sobre todo si como ocurre en
nuestro medio no se puede echar mano de la denominación "persona jurídica" por haberse reser
vado esta expresión para distinguir a una clase solamente de personas morales.
Después de la sanción de la ley 17.711 la denominación "persona jurídica" sigue correspon
diendo a una especie dentro del género de las "personas de existencia ideal" (véase infra, n° 1089
bis).
7 Savigny, F. C. de, op. cit, t. II, párr. 85, p. 60; Oertman, P., Introducción al Derecho
Civil, ed. Labor, p. 78; Coviello, N., Doctrina general de Derecho Civil, México, párr. 6, p. 212.
PERSONAS MORALES O DE EXISTENCIA IDEAL 9
que nacen en virtud de un acto administrativo expreso que las contempla especial
mente (véase infra, núms. 1174 y ss.). Por eso nos abstenemos de usar la denomi
nación "personas jurídicas" para referirnos a toda clase de personas ideales o mo
rales"71"5.
1055. ANTECEDENTES HISTÓRICOS.— No obstante que el fenómeno de la
"personalidad moral" arraiga en la naturaleza social del hombre, y por ello debería
aparecer en toda época histórica, sú conceptuación técnica adecuada supone el do
minio depurado de ciertas nociones jurídicas, que no han sido logradas sino des
pués de alcanzado un desarrollo cultural avanzado. Por ello el concepto de "perso
nas de existencia ideal" demoró en surgir en la historia del derecho.
En la Roma primitiva sólo los individuos humanos eran personas del dere
cho. La noción de Estado, como organismo representativo del pueblo, no era com
prendida en los primeros tiempos en que las funciones propias del poder público
se identificaban con la persona del Rey.
La idea de la personalidad moral no habrá de aparecer en Roma hasta la épo
ca del Imperio. Ciertamente antes había algunos atisbos de ella: así el poder públi
co era denominado bajo la República como "Senatus populusque romanus" —el
Senado y Pueblo romanos— mención que denotaba no un concepto unitario, pro
pio de la personalidad moral, sino colectivo, referido al ejercicio del mando y no
a la titularidad de derechos y obligaciones. Los impuestos eran pagados al Fiscus,
palabra que en latín significa "canasto" o "esportilla", que era el recipiente usado
para recolectar o guardar dinero, lo que muestra que por ausencia de abstracción
se identificaba el titular de la obligación con el medio práctico utilizado para reco
ger del deudor el pago de la deuda.
Pero la idea de la personalidad moral aparece por primera vez delineada
cuando las ciudades vencidas por Roma (Reipublicae o Municipia) resultan por ra
zón de la derrota privadas de su soberanía y reducidas al "jus singulorum" o dere
cho de los particulares, para la gestión de los bienes que les quedaban. De ese modo
se admitió la existencia de un ente colectivo que actuaba en el derecho a la par de
los ciudadanos, usando las formas propias del comercio jurídico y compareciendo
ante los jueces de acuerdo a las reglas del procedimiento.
Luego, advirtiéndose la utilidad de ese recurso, se lo extendió a otras corpo
raciones tales como los colegios sacerdotales, los colegios de funcionarios públi
cos, los colegios funerarios, que eran asociaciones destinadas al culto y sepultara
de los muertos, y hasta a sociedades comerciales constituidas para la explotación
de minas o la recaudación de impuestos.
Con todo ello la práctica se adelantó a la teoría. Pues sin haberse concebido
en la dogmática jurídica la existencia de sujetos de derecho diferentes de los indi
viduos humanos, como tales, en la vida del derecho pululaban situaciones como
las descriptas.
7 bis Véase lo que dijimos en la nota 6 "m fine".
10 JORGE JQAQUÍN LLAMBÍAS
1056. APORTE DEL CRISTIANISMO.—En la toma de conciencia del fe
nómeno jurídico que presentaba la actuación de las personas de existencia
ideal, fue capital el aporte del cristianismo. Cuando aún era confusa la dis
tinción del interés de las asociaciones existentes del de sus miembros inte
grantes, tal distinción estaba patente con respecto a la Iglesia, institución
fundada por Cristo, y a los fieles que respondiendo al llamado de Él se su
jetaban a la maternidad de la Iglesia. En el Evangelio está clara la concep
ción de la Iglesia como una unidad orgánica8, como lo está también en las
epístolas de San Pablo que desarrollan la idea de la Iglesia como cuerpo
místico de Jesús9.
La persona jurídica "fundación" se origina también en el derecho cristiano.
El espíritu de caridad y generosidad de los fieles se manifestaba en la erección de
instituciones dedicadas al bien espiritual y material del pueblo, que de ordinario se
ponían bajo el patrocinio de un Santo. Aunque en la actuación del convento, del
hospital o del asilo, se solía realizar los contratos a nombre del Santo patrono, no
era sino una forma elíptica para aludir como sujeto del derecho a la institución mis
ma colocada bajo su patrocinio10. Lo que importa es hacer notar cómo estaban es
fumados, tanto los administradores de la fundación, cuanto los beneficiarios o des
tinatarios de la misma, para dejar en el plano jurídico sólo la visión de la unidad
ideal del instituto ligado, en cuanto a sus fines, a la voluntad del fundador.
Con ello la concepción de la persona de existencia ideal estaba cabalmente
lograda.
1057. AUGE DE LA PERSONA JURÍDICA.— Pero la noción de persona
jurídica se mantuvo en un plano secundario hasta el siglo XIX, en que el ca
pitalismo moderno la usó como un resorte principal de su expansión y pre
dominio. La utilización de la "forma" de la persona jurídica permitió la reu
nión de grandes capitales con los que se afrontó la realización de empresas
económicas inaccesibles para los individuos aislados. Como contrapartida
esa acumulación de poderío económico en manos de quienes gobernaban el
capital de la entidad se tradujo en no pocas injusticias y en la agudización
de la llamada cuestión social, con ecos reprobatorios en las encíclicas de los
papas León XIH y Pío XI ".
8 "Soy la vid, vosotros los sarmientos" (Juan, XV, 5).
9 San Pablo enseña que Cristo "es nuestra cabeza y de quien todo el cuerpo místico de
los fieles, trabado y conexo entre sí..." (Efesios, VI, 15); o también: "Sois el cuerpo de Cristo y
miembros unidos a otros miembros" (Ep. a los Corintios, XII, 27).
10 Besta, Le persone nella storia del diritto italiano, 1931, n° 578, p. 202.
11 León XH, Encíclica Rerum Novarían, párr. 24 hacia el final; Pío XI, Encíclica Qua-
inmnmui Annq, cap. III, ap. 1 a).
PERSONAS MORALES O DE EXISTENCIA IDEAL 11
Ese auge del capitalismo, multiplicado en sus posibilidades de acción por el
recurso económico-jurídico de la personalidad moral de las sociedades anónimas,
puso en el primer plano de la ciencia del derecho la consideración referente a la na
turaleza de esas entidades, a cuyo respecto se ha desenvuelto uno de los debates
más luminosos 12.
No obstante que en la actualidad, parece haber decaído el interés de los juris
tas por los problemas puramente teóricos13, como la solución práctica para no caer
en un inseguro empirismo ha de sustentarse en una adecuada comprensión de
aquellos, resulta provechoso aun ahorapresentar aquella controversia, en sus gran
des líneas.
II.— NATURALEZA JURÍDICA
1058. DISTINTAS TEORÍAS.— La mayor parte de los autores clasifica
a las diversas explicaciones dadas sobre la naturaleza de las personas jurí
dicas en la siguiente forma: a) teoría de la ficción; b)teorías negatorias de
la personalidad; c) teorías de la realidad. Nos atendemos al desarrollo de
ese esquema, sin perjuicio de aludir a la concepción de Kelsen que no en
cuadra exactamente en el primer grupo, no obstante sus aproximaciones
conceptuales.
HL— TEORÍA DE LA FICCIÓN
1059. EXPOSICIÓN.— Esta teoría ya insinuada por el papa Inocencio
IV —Sinibaldo de Fieschi— fue especialmente desenvuelta y sistematiza
da por Savigny, a punto tal que en la historia del derecho la teoría aparece
identificada con el nombre del gran jurista alemán.
Savigny parte, en su concepción, del derecho subjetivo al que consi
dera como un poder atribuido a una voluntad,^ donde concluye que sólo
los seres dotados de voluntad pueden ser personas, según el orden de la na
turaleza. Pero el derecho positivo, anota Savigny, puede modificar este
principio, ya negando la capacidad natural a algunos hombres con la insti
tución de la esclavitud 14, ya extendiéndola a entes que no son hombres,
como sucede con las personas jurídicas. Para arribar a esto último se recurre
12 Conf. Borda, G. A., op. cit., L I, n° 612, p. 460.
13 Conf. Orgaz, A., Observaciones sobre la responsabilidad de las personas jurídicas, en
Estudios de Derecho Civil, Bs. As., 1948, p. 17.
14 Sobre la negación del carácter de personas a algunos hombres, recuérdese lo que he
mos dicho supra, núms. 316 y 317.