Teoria generale del diritto e dello Stato

538 Pages·1963·17.451 MB·Italian

by  Hans Kelsen

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A Click here to buy 14 HANSK ELSEN A Click here to buy 14
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TEORGIEAN ERALE
DEL DIRITTO
E DELSLTOA TO
EDIZIONI DI COMUNITÀ
1963
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A Click here to buy 14 Titolo originHaaler:v arGd EUNnEiRveArsLi tyT HPrEeOssR, YC aOmbFr idLgAe W 1 94A5N D STATE A Click here to buy 14
www.ABBYY.com Traduzione dall'inglese di Sergio Cotta e Giuseppino Treves www.ABBYY.com
Prima edizione italiana: 1952
Seconda edizione italiana: 1954
Terza edizione italiana: 1959
Quarta edizione italiana: 1963
BBYY FineReader INDICE BBYY FineReader
A Click here to buy 14 Avvertaelenidz'ia z iiotanlei ana XIX A Click here to buy 14
www.ABBYY.com Prefadzeiloln'eAa uletido'ir zeii toanlei ana XXI www.ABBYY.com
Prefadzeiloln'eA utore , XXIU
PARTE PRIMA
IL DIRITTO
Nomostatica
I. IL CONCETTO DI DIRITTO 3
A. Diritto e giustizia . 3
a. Il comportamento umano come oggetto di regole 3
b. Definizione scientifica e definizione politica del diritto 4
c. Il concetto di diritto e l'idea di giustizia . 5
1. La giustizia come giudizio soggettivo di valore 6
2. Il diritto naturale 8
3. Il dualismo fra diritto positivo e diritto naturale . 12
4. Giustizia e pace 13
5. Giustizia e legalità 14
B. Il criterio del diritto (Il diritto come una specifica tecnica sociale) . 15
a. Motivazione diretta e indiretta . 15
b. Sanzioni trascendenti e sanzioni organizzate socialmente 16
c. Punizione e ricompensa 17
d. Il diritto come ordinamento coercitivo 18
e. Diritto, morale, religione . 20
f. La monopolizzazione dell'uso della forza 21
���e� n
h. La coazione psichica . 23
i. I motivi del comportamento conforme a diritto . 24
j. Argomenti contro la definizione del diritto come ordinamento coer-
citivo 24
1. La teoria. di Eugen Ehrlich 24
2. La serie infinita delle sanzioni 28
C. Validità ed efficacia 29
a. La « norma » 30
1. Il diritto come comando, cioè come espressione di volontà 30
2. La « volontà » delle parti nel negozio giuridico 32
3. La «volontà» del legislatore 33
4. Il diritto consuetudinario come comando 34
5.Il «d over essere» 3 5
b. Norme generali e norme individuali 37
c. Norme condizionate e norme non condizionate 38
d. Norma e atto 39
e. L'efficacia come conformità del comportamento alla norma 39
f. Il comportamento « opposto » alla norma . 40
V
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A Click here to buy 14 g. L'efficacia come condizione della validità 42 A Click here to buy 14
www.ABBYY.com ih. . LSefegrgai rdeit rovaatlitdiviteà e dle'ilglen onraonrmtiae iuris 444 2 www.ABBYY.com
D. La norma giuridica . 45
a. Norma giuridica e regola di diritto in senso descrittivo 4,
b. Regola di diritto e legge naturale
46
c. La norma giuridica come misura di valutazione 48
Il. LA SANZIONE 50
111. L'ILLECITO 51
A. « Mala in se » e « mala prohibita » 51
B. L'illecito come condizione della sanzione 53
C. L'illecito come comportamento dell'individuo contro cui è rivolta la
sanzione 54
D. Identificazione del colpevole con i membri del suo gruppo 56
E. L'illecito delle persone giuridiche 57
IV. IL DOVERE GIURIDICO 58
A. Dovere e norma 58
B. Il dovere e il « dover essere » 60
C. La norma secondaria 61
D. Obbedienza e applicazione della norma giuridica 62
E. La distinzione dell'Austin fra doveri primari e doveri secondari 62
V. LA RESPONSABILITA GIURIDICA 65
A. Colpevolezza e responsabilità oggettiva 65
B. Dovere e responsabilità: responsabilità individuale e responsabilità
collettiva 68
C. Il concetto di dovere dell'Austin 71
a. Non vi è distinzione fra dovere (obbligo) e responsabilità 71
b. Il dovere giuridico non è un vincolo psicologico . 71
c. Il dovere come timore della sanzione 72
d. Il concetto psicologico di dovere e la giurisprudenza analitica 74
VI. IL DIRITTO SOGGETTIVO 75
A. Diritto e dovere 75
B. Il permesso 77
C. Il diritto soggettivo in senso stretto 77
a. Il diritto è di più del correlativo di un dovere 77
b. Diritto oggettivo e diritto soggettivo 78
c. I I diritto soggettivo come volontà riconosciuta o interesse protetto 79
d. Il diritto soggettivo come possibilità giuridica di mettere in moto la
sanzione 81
e. Diritto soggettivo e rappresentanza 83
D. Il diritto soggettivo come una tecnica giuridica specifica 84
E. Diritti soggettivi assoluti e relativi . 86
F. Il diritto soggettivo come partecipazione alla creazione del diritto oggettivo 87
G. Diritti civili e politici 88
VI
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A Click here to buy 14 VII. LA COMPETENZA (CAPACITA GIURIDICA) 90 A Click here to buy 14
www.ABBYY.com VIII. L'IMPUTAZIONE (IMPUTABILITÀ) 92 www.ABBYY.com
IX. LA PERSONA GIURIDICA 93
A. Sostanza e qualità 93
B. La persona fisica 94
a. Persona fisica ed essere umano 94
b. La persona fisica come persona giuridica in senso ampio 96
C. La persona giuridica in senso stretto 96
a. La corporazione . 97
b. I diritti e i doveri di una persona giuridica come diritti e doveri di
uomini 98
c. . Lo statuto della corporazione (ordinamento e comunità) 98
d. L'organo della comunità 99
e. L'imputazione all'ordinamento 100
f. La persona giuridica come ordinamento personificato 100
g. L'imputazilone di obblighi ed il conferimento di diritti alle persone
giuridiche 101
h. Il concetto di persona giuridica come concetto ausiliario 101
i. Doveri e diritti della persona giuridica: doveri e diritti collettivi di
uomini 102
j. L'illecito civile della persona giuridica 104
k. L'illecito penale della persona giuridica 105
I. Persona giuridica e rappresentanza 108
m. La persona giuridica come essere reale (organismo) 109
n. La corporazione come « corpo di uomini» 110
Nomodinamica
X. L'ORDINAMENTO GIURIDICO 111
A. L'unità di un ordinamento normativo 111
a. Il fondamento della validità: la nonna fondamentale 111
b. Il sistema normativo statico 113
c. Il sistema normativo dinamico 113
B. Il diritto come sistema dinamico di norme 114
a. La positività del diritto 114
b. Diritto consuetudinario e diritto staruito . 115
C. La norma fondamentale di un ordinamento giuridico 116
a. La norma fondamentale e la costituzione . 116
b. La funzione specifica della norma fondamentale 117
c. Il principio di legittimità 118
d. Mutamento della norma fondamentale 119
e. Il principio di effettività 120
f. La desuetudine 121
g. Il « dover essere » e l' « essere » 121
h. Diritto e potere{Diritto e forza) . 122
1. Il principio di effettività come norma giuridica positiva (Diritto inter-
nazionale e diritto statale) . 123
J. Validità ed efficacia 123
D. Il concetto statico ed il concetto dinamico del diritto 124
VII
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A Click here to buy 14 XI. LA GERARGIIA DELLE NORME 125 A Click here to buy 14
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A. La norma superiore e la norma inferiore 125
B. I diversi gradi dell'ordinamento giuridico 126
a. La costit112ione 126
1. La costituzione in senso materiale ed m senso formale; determina-
zione della creazione delle norme generali . 126
2. Determinazione del contenuto di norme generali da parte della
costituzione 127
3. La consuetudine determinata dalla costituzione 128
b_ Le norme generali emanate in base alla costituzione; leggi formali,
diritto consuetudinario 130
c. Diritto sosta112iale e diritto processuale 131
d. Determinazione da parte delle norme generali degli organi che ap-
plicano il diritto 131
e. Ordina112e (regolamenti) 122
f. Le « fonti» del diritto 133
g. Creazione ed applicazione del diritto 134
1. Differenza puramente relativa fra la funzione di creazione e quella
di applicazione del diritto 134
2. Determinazione della fu112ione di creazione del diritto . 135
h. Le norme individuali create in base alle norme generali . 136
1. L'atto giurisdizionale come creazione di una norma individuale 136
2. L'atto giurisdizionale come grado del processo di creazione del
diritto 137
3. L'accertamento dei fatti condizionanti 138
C. Il negozio giuridico . 139
a. Il negozio giuridico come atto di creazione e di applicazione del diritto 139
1. L'autonomia privata 139
2. La norma secondaria come prodotto di un negozio giuridico 140
3. Il risarcimento 141
4. Negozio giuridico ed illecito 142
b. Il contratto 143
1. La volontà e la sua manifestazione 143
2. Proposta ed accettazione 143
3. La norma creata dal contratto 144
4. Negozi giuridici unilaterali e bilaterali 145
D. Natura del diritto costituzionale 145
E. Rapporto fra l'atto giurisdizionale e la norma preesistente da esso
applicata 146
a. Determinazione dell'atto giurisdizionale da parte del solo diritto pro-
cessuale 146
b. Determinazione dell'atto giurisdizionale da parte del diritto sostanziale 147
c. Il potere discrezionale del tribunale (Il giudice come legislatore) 148
VIII