Regulación de los Acuerdos entre Competidores en El Salvador

412 Pages·2014·3.51 MB·Spanish

INSTITUTO DE INVESTIGACIÓN JURÍDICA
UNIVERSIDAD DR. JOSÉ MATÍAS DELGADO

“REGULACIÓN DE LOS ACUERDOS ENTRE COMPETIDORES EN
EL SALVADOR”

LILLIAM VIRGINIA ARRIETA DE CARSANA

SAN SALVADOR, EL SALVADOR, OCTUBRE DE 2012
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Para Daniel, Pierre, Isabelle y Gabriel,
porque son el centro de todo…
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PRÓLOGO DE LA DRA. MARÍA ISABEL MARTÍNEZ JIMÉNEZ
Catedrática de Derecho Mercantil y Marítimo de la Universidad Autónoma de Barcelona (UAB)
Directora del Programa Conjunto de Doctorado en Ciencias Jurídicas (UAB-UES-UJMD)
Directora del Máster en Derecho de los Negocios (UAB- UJMD)

Entre todas las tareas con las que nos podemos sentir comprometidos en el mundo
académico, no cabe duda de que prologar una obra excelente es una de las más satisfactorias y
gratificantes, como sucede con la que hoy presentamos, realizada por la Dra. Lilliam Arrieta. Sin
riesgo de equivocarnos, podemos anticipar en este momento, que esta obra constituirá una
referencia a partir de la cual se tenga que abordar en el futuro el estudio del Derecho de la
Competencia en El Salvador. Pero antes de hablar de la obra y de su autora, tenemos que hacer una
mención inexcusable a la génesis del trabajo.
El libro que hoy prologamos es el resultado de una investigación científica, sic de un trabajo
serio, riguroso, objetivo y completo, que sirvió para que su autora alcanzara con la máxima
calificación de Matrícula de Honor, Cum Laude, el grado de Doctora en Derecho de la Universidad
Dr. José Matías Delgado (UJMD) y de la Universidad Autónoma de Barcelona (UAB), en un
Programa Conjunto de Doctorado en Ciencias Jurídicas. Dicho Programa, en el que también
participó la Universidad de El Salvador (UES), fue financiado por la Agencia Española de
Cooperación Internacional y Desarrollo (AECID).
Antes de referir los méritos indiscutibles de esta obra, es preciso expresar algunas de las
cualidades que caracterizan a su autora en su condición de investigadora, docente y profesional del
Derecho. La autora es, además de doctora en Ciencias Jurídicas por la Universidad Autónoma de
Barcelona y Doctora en Derecho Privado por la Universidad Dr. José Matías Delgado, graduada en
Ciencias Jurídicas de la Universidad Centroamericana José Simeón Cañas. Como docente ha venido
desempeñando su actividad en la Universidad Centroamericana José Simeón Cañas (UCA), de El
Salvador, desde hace exactamente 10 años. Fruto de la defensa, primero de su tesina y luego de su
tesis doctoral, esta Universidad le confió la primera Cátedra de Derecho de la Competencia del
país, materia que imparte desde 2008 en la Licenciatura en Ciencias Jurídicas y, desde el año
pasado, también en el marco de los estudios de postgrado. Sin riesgo de exageración, podemos
afirmar que en los últimos tiempos la investigación de la Dra. Arrieta ha contribuido muy
positivamente en la formación de un elevado número de estudiantes de ciencias jurídicas en esta
nueva rama del Derecho en El Salvador.
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A esa labor docente debe añadirse su actividad como capacitadora en temas de Derecho de
la Competencia, que ha desarrollado a solicitud de diferentes empresas nacionales. También ha
asesorado a empresas multinacionales en temas de control de concentraciones económicas y
prácticas anticompetitivas.
Y después de conocer algunos datos sobre la trayectoria de la autora, es momento de
referirnos a su gran obra que, sin género de dudas, está llamada a convertirse en una publicación
sobre el Derecho de la Competencia en El Salvador de obligada consulta, no sólo para los
estudiantes de Ciencias Jurídicas, sino para los profesionales del Derecho y para cualquier estudioso
o investigador que, en el futuro, desee profundizar en este ámbito jurídico.
En primer lugar debe tenerse en cuenta que esta obra no es una publicación más de las que
conforman el panorama editorial jurídico. Se trata de una tesis doctoral, es decir, de una
investigación científica en el campo jurídico que cumple a la perfección las exigencias de este tipo
de trabajos, a saber: es un trabajo riguroso y objetivo que ofrece una sistemática ordenada y clara;
las afirmaciones que se realizan tienen un soporte legislativo, o una base en la doctrina científica o
en la jurisprudencia; están, además, debidamente contrastadas y razonadas, no siendo una mera
recopilación de informaciones o yuxtaposición de datos; las fuentes utilizadas son amplias y
actualizadas; hay manejo correcto y una buena interrelación de conceptos; se desarrolla un análisis
jurídico coherente y progresivo hasta llegar a unas conclusiones acordes a los razonamientos
expuestos a lo largo de todo el trabajo.
En segundo término deben destacarse las importantes aportaciones al estudio del Derecho
de la competencia que se realizan en el trabajo. Concretamente caben señalarse las siguientes:
I) Un estudio exhaustivo de los fundamentos constitucionales de la Ley de la Competencia
salvadoreña de 2004, con especial referencia al modelo económico consagrado en la Constitución
de 1983, en el que se garantiza expresamente la libertad económica y la libertad empresarial, pero
no se hace referencia expresa a la libertad de competencia. Frente a esa omisión, la autora realiza
una interpretación integradora con la finalidad de discernir cuál es la protección constitucional de la
que goza la libre competencia en El Salvador. Y no se limita al texto constitucional vigente, sino
que rastrea en sus antecedentes, los debates previos de la Asamblea Constituyente que precedieron
a la aprobación de aquél y la Constitución de 1950. Su análisis lo completa con un estudio de los
pronunciamientos de la Sala Constitucional de la Corte Suprema relativos a las disposiciones de
contenido económico.
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II) Un análisis comparativo, legislativo y doctrinal, de los dos modelos básicos de defensa de la
competencia, el estadounidense y el de la Unión Europea, que se desarrolla a lo largo de todo el
trabajo. No se omite el análisis puntual de leyes sobre Competencia de Latinoamérica y España,
que sirvieron también como pautas a los redactores de la Ley salvadoreña. El estudio de esos textos
queda completado con algunas referencias a Recomendaciones de la Organización para el
Desarrollo y la Cooperación Económica y la Comisión de Naciones Unidas para el Comercio
Internacional.
III) Un examen detallado, original y novedoso de los aspectos sustantivos de la Ley de la
Competencia salvadoreña, en particular: 1) su objeto (la tutela del orden público económico o buen
funcionamiento del mercado) y los fines perseguidos (la eficiencia económica y el bienestar del
consumidor); 2) el ámbito subjetivo, respecto al cual se pone de manifiesto cómo la Ley se dirige no
solamente a empresarios, sino también a otros agentes económicos, públicos o privados, con o sin
finalidad de lucro, que tengan una actividad económica dentro del mercado; 3) se destacan las
dificultades que implica la participación de entidades de derecho público, por competir rara vez en
igualdad de condiciones; 4) se incide en la problemática que implica la concesión de ayudas o
privilegios públicos, no siempre fundados en un interés general compatible con la Ley, lo que lleva
a una distorsión de la libertad de competencia por el mejor posicionamiento del que se benefician
esos agentes en el mercado; 5) se analizan los pactos colusivos prohibidos por la Ley: los acuerdos
entre competidores (acuerdos horizontales) y las prácticas anticompetitivas entre no competidores,
poniendo especial énfasis en el estudio de los primeros por ser las conductas que, en la práctica, la
Superintendencia de la competencia salvadoreña ha tenido ocasión de examinar en mayor medida;
6) se destacan, asimismo, algunas omisiones referidas a modalidades de conducta que, a juicio de
la autora, deberían quedar expresamente prohibidas por la Ley; 7) se realizan, por último, una serie
de consideraciones de lege ferenda que pueden dotar a la Ley de una mayor claridad y seguridad en
su aplicación futura.
No quisiera dejar de mencionar algunos de los reconocimientos que la autora y su trabajo ya
han merecido, antes, incluso, de la publicación de este libro. Así, en la Conferencia Anual de 2010
de la Asociación Iberoamericana de Derecho y Economía la autora recibió el Premio Microsoft
"Robert Cooter", por un artículo, que toma como base su investigación, sobre la Ley de
Competencia y el análisis económico del derecho, (habiendo sido 80 los ponentes, de toda América
Latina y España). La Universidad de Berkeley, California publicó el artículo en su revista digital:
“El Objeto y Fines de la Ley de Competencia de El Salvador desde la Perspectiva del Análisis
Económico del Derecho”, abril 2010. Asimismo, en febrero de 2010, fue invitada por el Centro para
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los Estudios en Derecho de la Competencia de la Universidad Javeriana de Bogotá (Colombia),
dando lugar a la publicación de un nuevo trabajo “El Control de las Concentraciones Económicas
en la Ley de Competencia de El Salvador”, en Revista del Centro de Derecho de la Competencia,
Vol. IX, Bogotá, enero-diciembre 2009. En 2010, recibió el tercer premio a la investigación jurídica
de la Unidad Técnica del Sector Justicia de El Salvador: “Libertad Económica y Libertad
Empresarial en la Constitución de 1983”, en Revista del V Certamen de Investigación Jurídica,
Comisión Coordinadora del Sector Justicia, San Salvador, 2010. En varias oportunidades ha sido
ponente invitada por la Superintendencia de Competencia para la Semana de la Competencia.
Actualmente, continúa dedicada a la investigación y docencia de esta nueva rama del Derecho en El
Salvador.
Finalmente, debe destacarse que la investigación de la Dra. Arrieta ha sido una de las dos
tesis propuestas para recibir el Premio Extraordinario de Doctorado de la Universidad Autónoma de
Barcelona, siendo más de veinte las que se defendieron en su misma promoción.
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PRÓLOGO DEL LIC. CARLOS QUINTANILLA SCHMIDT
Con mucho gusto y satisfacción he aceptado prologar este libro titulado: “Acuerdos entre
competidores prohibidos por la Ley de Competencia de El Salvador”, pues me brinda la
oportunidad de comentar tres puntos precisos: el primero que se refiere a su autora, el
segundo sobre el contenido del libro y el tercero respecto del entorno bajo el cual nace esta
obra.
La autora de este excepcional trabajo de investigación es la doctora Lilliam Arrieta de
Carsana, que haciendo honor al linaje de los ilustres abogados que le han antecedido en su
genealogía familiar, entrega a la bibliografía jurídica salvadoreña una obra de novedoso y
profundo contenido. Podemos afirmar que el apellido “Arrieta” que con gran orgullo
identifica a esta joven jurista, es sinónimo en El Salvador de abogados distinguidos, que en
el curso de sus vidas han dejado huella en la academia, en la diplomacia, en el campo del
derecho procesal, civil, penal, entre otros.
En efecto, su padre Ernesto Arrieta Peralta ha sido un abogado que como diplomático de
carrera ha representado a El Salvador en muchos países del mundo, además de haber sido
un excelente docente universitario en las ramas del derecho internacional, y que además,
representando a gremiales empresariales, defendió los principios de libertad económica y
empresarial durante difíciles períodos de nuestra historia nacional. Su abuelo, Ernesto
Arrieta Yúdice, Magistrado de la Corte Suprema de Justicia, fue el autor del libro
“Comentarios Jurídicos sobre el Matrimonio Civil Salvadoreño”, que se convirtió en una
obra de estudio y consulta obligatoria para todos los estudiantes de derecho, que como el
que esto escribe, comenzaban el estudio de las principales instituciones del derecho civil
salvadoreño. Su bisabuelo, Reyes Arrieta Rossi, fue Ministro de Relaciones Exteriores,
Rector de la Universidad de El Salvador en tres ocasiones y reconocido jurisconsulto
durante la primera mitad del siglo XX. Sus tíos-abuelos, Francisco y Manuel Arrieta
Gallegos, formadores de muchas generaciones de abogados, se destacaron en las áreas del
derecho procesal civil y derecho penal, respectivamente.
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Lilliam Arrieta representa, entonces, a la siguiente generación de esta ilustre familia, que a
lo largo del tiempo, se ha destacado en el campo de la academia, de la diplomacia y del
derecho en general. Conocedora de esa herencia familiar, decidió seguir la línea de sus
antepasados haciendo del derecho su profesión y su afición; al finalizar sus estudios de
pregrado en Ciencias Jurídicas, continuó su formación profesional enlistándose en el
programa conjunto de Doctorado en Derecho Privado, de la Universidad Autónoma de
Barcelona de España y la Universidad Dr. José Matías Delgado de El Salvador. Este libro
contiene su tesis doctoral, aprobada “Summa Cum Laude” por ambas casas de estudio. No
se trata pues, de una obra más, sino de una investigación jurídica que nace desde sus
orígenes, con los más altos reconocimientos y por lo tanto con una muy buena estrella.
El contenido del presente libro se refiere a un tema novedoso dentro del mundo jurídico
salvadoreño, como es el Derecho de Competencia. Poco habrán conocido las anteriores
generaciones Arrieta sobre esta especialización del derecho comercial, pues se desarrolla en
la legislación salvadoreña hasta con la primera Ley de Competencia aprobada a fines del
2004, con vigencia a partir del 2006, a pesar que en Estados Unidos la legislación
antimonopolios, como también se le conoce, surge desde el año 1890, con la conocida ley
“Sherman Anti-Trust Act”, y en Europa con el “Tratado de Roma” de 1957, que también
dio nacimiento a la Comunidad Económica Europea.
Actualmente casi todos los países del mundo tienen leyes que defienden y protegen la libre
competencia, puesto que se trata ésta de una premisa indispensable para la existencia de un
mercado eficiente, que a su vez promueva desarrollo económico y beneficio para los
consumidores. Las leyes de competencia previenen que ocurran prácticas monopolísticas o
anticompetitivas, como las que ocurren cuando se producen acuerdos que afectan la libre
competencia, tanto entre competidores como entre no competidores, además de los abusos
de posición dominante, que tampoco están permitidos pues afectan a los demás
competidores del mercado y a los mismos consumidores.
En el primer capítulo de este libro, la autora analiza el orden económico que adopta la
Constitución de El Salvador, vigente desde 1983, en el cual se garantiza la libertad
económica y empresarial, pero en lo que no se oponga al interés social, prohibiendo además
las prácticas monopolísticas en protección a los consumidores. La referencia histórica que