La Prueba En El Derecho Penal

250 Pages·11.785 MB·Spanish

by  Palacio Lino Enrique

LINO ENRIQUE PALACIO
LA PRUEBA
EN EL
PROCESO PENAL
ABELEDO-PERROT
BUENOS AIRES
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IMPRESO EN LA REPÚBLICA ARGENTINA
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A. y S. Acuerdos y Sentencias de la Suprema Corte de la
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B. J. Boletín de Jurisprudencia de la Cámara Nacional
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B.J.C. Boletín de Jurisprudencia de la Provincia de Cór
doba
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CF Cámara Federal
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CNCC Cámara Nacional de Apelaciones en lo Criminal y
Correccional
CNCCF Cámara Nacional de Apelaciones en lo Criminal y
Correccional Federal
CNCP Cámara Nacional de Casación Penal
CNPenal Cámara Nacional de Apelaciones en lo Penal Eco-
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CSJN Corte Suprema de Justicia de la Nación
D. J. Doctrina Judicial (Buenos Aires)
D.J.B.A. Diario de Jurisprudencia Judicial de la Provincia
de Buenos Aires
E.D. El Derecho (Buenos Aires)
Fallos Fallos de la Corte Suprema de Justicia de la Na
ción (edición oficial)
8 ABREVIATURAS
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J.P.B.A. Jurisprudencia Penal de Buenos Aires
L.L. Revista Jurídica Argentina La Ley
L.L.B.A. Revista Jurídica Argentina La Ley Buenos Aires
L.L.C. Revista Jurídica La Ley Córdoba
SCBA Suprema Corte de la Provincia de Buenos Aires
TOC Tribunal Oral en lo Criminal
TOCF Tribunal Oral en lo Criminal Federal
PARTE PRIMERA
LA PRUEBA PENAL EN GENERAL

CAPÍTULO I
LA PRUEBA PENAL EN GENERAL
SUMARIO: 1. Concepto y finalidad. 2. Grados de la convicción judicial. 3. Su
jetos de la prueba. 4. Objeto de la prueba. 4.1. Alcance. 4.2. Hechos
exentos de prueba. 4.2.1. Los hechos evidentes. 4.2.2. Los hechos no
torios. 5. Órganos, fuentes, medios, argumentos y resultado de laprue-
ba. 5.1. Órganos de prueba. 5.2. Fuentes de prueba. 5.3. Medios de
prueba. 5.3.1. Conceptoyc]asif3cación.,5.3,l.l. Régimenlegal. 5.4. Ar
gumentos de prueba. 5.4.1. Presunciones e indicios. 5.5. Resultado de
la prueba. 6. Requisitos de la prueba. 6.1. Pertinencia y utilidad. 6.2.
Admisibilidad. 6.2.1. La regla de exclusión probatoria. 6.3. Iniciativa
probatoria. 6.4. Atendibilidad de la prueba.
1. CONCEPTO Y FINALIDAD
a) No existen, en materia penal, las denominadas causas
depuro derecho con el alcance que a esta modalidad se asigna
en el proceso civil, por cuanto no estándoles permitida a las
partes la disposición del objeto procesal ni siendo por lo tanto
vinculante para el órgano judicial la admisión de los hechos
formulada por el imputado, resulta imprescindible el cumpli
miento de una actividad destinada a comprobar la realidad de
esos hechos y de las circunstancias que los rodearon. En esa
actividad, precisamente, consiste la prueba i.
^ Cfr. ODERIGO, Mario A, Derecho Procesal Penal, t. II, Buenos Aires,
1952, pág. 133. No obsta a lo expresado en el texto la circunstancia de que el £irt.
431 bis, inc. 2° del CPPN erija en presupuesto del denominado "juicio abreviado"
la conformidad del imputado sobre la existencia del hecho y su participación des
cripta en el requerimiento de elevación ajuicio, por cuanto: 1-) el tribunal de jui
cio se halla facultado para rechazar el acuerdo (norma citada, inc. 2°); 2°) la sen
tencia debe fundarse en las pruebas recibidas dursinte la instrucción (norma
citada, inc. 5-); 3°) y si bien aquélla puede también fundarse, "en su caso", en la
12 LA PRUEBA PENAL EN GENERAL
b) Ello sentado, y sin perjuicio de las precisiones que más
adelante se exponen, cuadra definir a la prueba penal como el
conjunto de actos procesales, cumplidos con el auxilio de los
medios previstos o implícitamente autorizados por la ley, y
encaminados a generar la convicción judicial acerca de la
existencia o inexistencia, la veracidad o la falsedad, de los he
chos sobre los cuales versa la imputación.
Del concepto precedentemente enunciado resulta por lo
pronto excluida, como finalidad de la actividad probatoria, y
a diferencia del criterio sustentado por parte de la doctrina 2,
la comprobación o demostración de la denominada verdad
real o material.
Más allá, en efecto, de que la verdad, concebida como la
concordancia entre el pensamiento y su objeto (adequatio
mentís et reí), no tolera ese tipo de gradaciones 3 y no obstante
hallarse regido el proceso penal por los principios de investi
gación oficial y de libertad probatoria, las múltiples restric
ciones que el ordenamiento jurídico también impone, en ese
admisión formulada por el imputado (norma citada, inc. 5-), ese acto no vincula
al tribunal que se halla no obstante habilitado para absolverlo.
^ Así MANZINI, Tratado de Derecho Procesal Penal, trad. de Santiago Sen
tís Melendo y Marino Ayerra Redín, t. III, E.J.E.A., Buenos Aires, pág. 197, ex
presa que "la prueba penal es la actividad procesal inmediatamente dirigida al
objeto de obtener la certeza judicial, según el criterio de la verdad real... acerca
de la imputación o de otra afirmación o negación que interese a una providencia
del juez". Por su.parte LEONE, tras advertir que en el proceso penal resulta ine
ficaz, en el sector probatorio, todo poder dispositivo de las partes, y que el juez
está facultado para disponer los medios de prueba y orientar sus indagaciones
instructorias conforme a las necesidades por él advertidas y con sano sentido de
oportunidad, agrega que "en el proceso penal rige el principio de la comprobación
de la verdad material, caracterizado también como principio de la libre convic
ción del juez" (Tratado de Derecho Procesal Penal, trad. de Sentís Melendo, t. III,
E.J.E.A., Buenos Aires, s/f, pág. 155). Peuliendo de la base de que la verdad en
la cosa, o la verdad objetiva, es la cosa misma (yerum est it quod), expresa Fenech
que "llega, pues, el juez a la verdad cuando la idea que se forma en su pensamien
to sobre un hecho concuerda en absoluto con la realidad, cuando su repre
sentación de un hecho pasado coincide con el hecho que sucedió" (Derecho Pro
cesal Penal, t. II, Barcelona, 1960, pág. 575). "Todo el derecho de prueba —dice
BELING— está sometido al principio de la 'investigación de la verdad material"'
(Derecho Procesal Penal, trad. de Miguel Fenech, Barcelona, 1943, pág. 212).
Porque como observa CARNELUTTI, "la verdad es como el agua: o es pura
o no es verdad", agregando que "no se puede buscar la verdad sólo en parte: o se
la busca del todo, es decir se la busca hasta que se la encuentra, o lo que se busca
no es la verdad" (La Prueba Civil, trad. de Niceto Alcalá Zamora y Castillo, Bue
nos Aires, 1955, pág. 25).
CONCEPTO Y FINALIDAD 13
proceso, a la indiscriminada posibilidad de acceso a la verdad
(v.gr. exclusión del deber de testimoniar respecto de ciertas
personas, obligación de guardar secreto, condicionamientos
al allanamiento de morada, protección de la integridad física
e intelectual a través de reglas impeditivas de la investiga
ción del examen corporal o mental cuando para ello se arries
gue un daño a la salud, etc.) determinan que la averiguación
de aquélla sólo configure un ideal genérico a alcanzar pero no
una finalidad absoluta de la prueba en materia penal *.
Si bien, en definitiva, el interés público comprometido en
la persecución penal determina que las reglas procesales vi
gentes en ese sector favorezcan al logro de ese ideal en mayor
medida que la prevista en relación con otros tipos de proceso,
la finalidad de la actividad probatoria se halla circunscripta,
en términos qjue abarcan a todas las ramas del Derecho, a pro
ducir en el ánimo del juzgador la convicción, no lógica o mate
mática, sino psicológica, sobre la existencia o inexistencia, la
verdad o la falsedad, de los hechos de que se trata 5.
Tal es, por lo tanto, el alcance final que cuadra conferir a
la noción enunciada al comienzo del presente parágrafo, la
que comprende, por un lado, los modos u operaciones referi
dos a cosas o personas (medios de prueba) de los que se ex
traen, a través del dato que proporcionan (fuentes de prueba),
el motivo o motivos generadores de la convicción judicial (ar-
^ Cfr. MAIER, Derecho Procesal Penal Argentino, t. 1-B, Buenos Aires,
1989, pág. 591.
^ Puntualiza VIADA que "como la demostración de la existencia de im he
cho no es prácticamente posible y la fijación formal de los hechos alegados en el
proceso que puede ser concepto válido para el proceso civil dispositivo no lo es
para el proceso penal, creemos que puede adoptarse como punto de partida el
concepto de la prueba como actividad encaminada a conseguir la convicción psi
cológica del juez" (Curso de Derecho Procesal Penal, t. II, Madrid, 1962, pág.
211). Ver asimismo VÁZQUEZ ROSSI, Derecho Procesal Penal, t. II, Santa Fe,
1997, pág. 299, donde dice que "lo que el proceso alcanza es una declaración apro-
ximativa de la verdad convencionalmente aceptable en la medida en que cumple
con requisitos normativamente establecidos y a los que dota de plausibilidad ju
rídica por la invocación explícita de ciertas constEincias e implícita por el conven
cimiento subjetivo de los juzgadores. Esa reconstrucción efectuada mediante
una actividad oficial sujeta a reglas no es una auténtica indagación de la reali
dad, sino la búsqueda de una plausibilidad social y jurídica. Pero cabe insistir en
que eso es todo lo que puede alcanzar el proceso, una verdad de índole procesal,
sujeta a reglas de juego que son, en definitiva, garantías".