la anatomía de los contratos petroleros

208 Pages·2014·3.89 MB·Spanish

Contratos petroleros.
Cómo leerlos y entenderlos.
1a Edición.
1a Edición en inglés, 2012.
Traducción al español, 2013.
Publicado originalmente en 2012 bajo una Licencia Creative Commons por
OpenOil UG y por el equipo de OpenOil para el sprint del libro (licencia: CC-
BY-SA), con el nombre de: Oil Contracts – How to Read and Understand them.
Traducción al español realizada por Iliusi D. Vega del Valle y Eleonora Flores
Ramírez.
CONTENIDOS
PRÓLOGO 1
Prólogo 2
CONTEXTO 7
Básicos del petróleo 8
La vida y tiempos de un proyecto petrolero 12
¿Qué es un contrato petrolero? 20
Nuestra familia de contratos 27
La anatomía de los contratos petroleros 30
LOS ACTORES Y EL GUIÓN 35
Las estrellas del show 36
Los roles que juegan 41
Gestión conjunta 52
El operador 57
EL DINERO 61
Mates, mitos y ejercicios de calentamiento mental 62
El juego de herramientas fiscales 65
Estrategias fiscales y soluciones 85
Comparando resultados 100
¿Qué tan grande es el pastel? 104
¿DESARROLLO ECONÓMICO? 113
Historia y evolución 114
Petróleo para la infraestructura 117
El rol de la compañía petrolera nacional 119
Empleo, abastecimiento y bienestar social 121
ASUNTOS AMBIENTALES, SOCIALES,
DE SALUD Y DE SEGURIDAD 131
Es importante, ¿o no? 132
La etiqueta operativa 137
Antes de empezar 141
Cuando las cosas salen mal 147
Hora de limpiar 152
ABOGADOS PARLOTEANDO 157
Lidiando con las diferencias 158
Estabilización 166
Confidencialidad 172
APÉNDICE 179
Glosario 180
PRÓLOGO
PRÓLOGO
PRÓLOGO
De aquí a que acabes esta oración, se habrán extraído otros 5000 barriles de
petróleo del suelo. O 10 000 barriles al final de esta otra oración, con un valor
de alrededor de un millón de dólares en el mercado mundial actual. Supon-
gamos que creamos un “índice de producción mundial de petróleo” (IPMD)
como medida del dinero, de igual forma en que un año luz mide distancias. El
IPMD equivaldrá a un departamento espacioso en Central Park en un minuto,
al rascacielos más costoso jamás construido –el “Burj Khalifa”– en una maña-
na, y al valor neto del Facebook de Mark Zuckerberg en dos semanas.
De forma alternativa, el IPMD podría rebasar el PIB de la República
Democrática del Congo –un país con 70 millones de personas– en un día y
medio, y al presupuesto anual de ayuda a África en cuatro días. Se requer-
irían, de hecho, alrededor de dos semanas del IPMD cada año para eliminar
absolutamente la pobreza de los alrededor de 1.3 mil millones de personas en
el mundo que subsisten con menos de 1.25 dólares diarios cada uno. No es
noticia, claro está, que el petróleo genera mucho dinero, pero es bueno darse
una idea de cuánto.
Los contratos petroleros expresan cómo se reparte este dinero y quién
sale ganando. También determinan quién gestiona las operaciones y cómo se
manejan los asuntos ambientales, de desarrollo económico local y de dere-
chos de las comunidades. El valor de las acciones de ExxonMobil, la cuestión
de quién es responsable de lo ocurrido con el Deepwater Horizon, si Uganda
será capaz de frenar sus importaciones petroleras y cuánto cuesta calentar e
iluminar los hogares de millones de personas, son todos asuntos que depen-
den directamente de las cláusulas de los contratos firmados entre gobiernos y
compañías petroleras.
Durante la mayor parte de los 150 años en los que ha habido producción
petrolera, estos contratos han permanecido ocultos, anidados en un gran se-
creto que abrazaba a todos los aspectos de la industria. Los gobiernos argu-
mentaban prerrogativas de seguridad nacional, las compañías decían que la
sensibilidad comercial impedía su disponibilidad.
Sin embargo, los últimos años han sido testigos de la emergencia de la
idea de que estos contratos son de tal interés para la sociedad en general, que
trascienden las consideraciones normales de confidencialidad en los negocios
y por lo tanto deberían ser públicos. Unos cuantos gobiernos y compañías han
publicado sus contratos. Ahora –finales del 2012–, instituciones académicas
como la Universidad de Dundee, en GB, y ONGs como Revenue Watch Institute
están empezando a recolectar los contratos que son de dominio público en
bases de datos capaces de ser encontradas en internet.
La transparencia en los contratos es naturalmente la siguiente etapa en
el movimiento de transparencia. Las iniciativas que empezaron alrededor del
“Resource Curse”, en los años 90, a encabezar la creación en 2002 de la
Iniciativa de Transparencia en la Industria Extractiva (EITI), han tenido éxito
en abrir la conversación al público. Ahora, tanto los gobiernos como las com-
pañías son conscientes de la importancia de la apertura y la ética empresarial.
La Responsabilidad Social Empresarial, o CSR, surgió para contrarrestar lo
sucedido con los llamados “diamantes de sangre”. Sin embargo, la opinión
pública aún no tiene una comprensión sistemática del funcionamiento real de
estas industrias titánicas. Algunas veces, activistas y periodistas penetran en
2
PRÓLOGO
rincones oscuros y dejan al descubierto sobornos y acuerdos secretos, y oca-
sionalmente provocan una indignación pública que deriva en cambios. Pero la
opinión pública mundial, alimentada por este carácter secreto, sigue teniendo
gran desconfianza en la industria. En decenas de países alrededor del mundo,
el debate público sigue careciendo de los documentos principales en el núcleo
de este sector.
La retórica casual acerca de la confidencialidad de “el gobierno” o “el Esta-
do” no es constructiva, pues equivoca –y subestima– la identificación del gra-
do de (dis-)funcionalidad y asimetría de la información existente. Esta suele
ser cosa del “Estado profundo” (o el Estado dentro del Estado), perteneciendo
a un mundo de ayudas y asesores especiales con roles mal definidos, donde el
aparato regulador del Estado también puede quedar al margen. En un país, los
altos diplomáticos en sus ministerios de asuntos exteriores, carecen del más
básico entendimiento de la industria que genera 90% de sus ingresos y que go-
bierna las relaciones con los países vecinos, con quienes comparte un porcen-
taje importante de sus campos petroleros. En otro, se ha negado al ministro de
finanzas el acceso a los contratos petroleros, los cuales determinan qué parte
de las ganancias él debería colectar de las empresas petroleras extranjeras.
En un tercer país, una ronda de licitación ha fracasado y los contratos se
retrasaron dos años debido a que no se regresó una llamada telefónica para
aclarar detalles básicos. Ministros de economía, planeación y medio ambiente
son consultados en raras ocasiones acerca de cómo los contratos podrían ser
integrados en políticas gubernamentales más amplias.
Sin embargo, gracias al movimiento de vanguardia iniciado por gobiernos
y empresas para hacer pública la información, ahora existe la oportunidad de
crear entendimiento acerca de los contratos petroleros, con base en aquel-
los contratos que son de dominio público. Este libro es un primer intento de
aprovechar esa oportunidad. Nuestro propósito es llegar al menos a diez mil
personas alrededor del mundo relacionadas con la industria, con el gobierno o
con el activismo por la transparencia alrededor de la misma, pero que tal vez
no han tenido la oportunidad de acceder a una explicación profesional sobre
los contratos petroleros y a la forma en que estos son negociados. Esperamos
llegar a personas en el sector público y privado de 50 países, periodistas,
servidores públicos y comunidades de negocios locales, así como promover
un entendimiento más amplio de los procesos de negociación dentro de las
empresas mismas.
Las secciones de este libro tienen la intención de guiar a lectores no es-
pecializados al entendimiento de los contratos por medio de una secuencia
lógica. La primera sección crea la escenografía con el contexto de fondo. La
segunda, donde se encuentran los actores, establece las partes formales de
un contrato petrolero y las previsiones normales de quién hace qué y quién
decide qué de acuerdo al contrato. La tercera sección, “El dinero”, va al centro
de la negociación y trata todas las diferentes fuentes de ingreso y herramien-
tas que construyen acuerdos financieros cada vez más complejos.
Posteriormente dedicamos dos secciones a temas que son poco manejados
en los contratos, casi siempre de pasada y en el último momento. La sección
cuatro trata como un todo los vínculos entre la industria petrolera y el desar-
rollo económico el país productor, como se negocia en el contrato, mientras
que la sección cinco mira las cláusulas relacionadas con salud, seguridad y
protección del medio ambiente. Finalmente, en la sección seis, “Abogados par-
loteando”, nos enfocamos en los aspectos puramente legales, procedimientos
de disputa y arbitraje.
3
PRÓLOGO
Citamos libremente a una familia de contratos petroleros, a lo largo del
libro, que vienen de ocho países: Afganistán, Azerbaiyán, Brasil, Ghana, In-
donesia, Irak, Libia y Timor Oriental. Estos países fueron seleccionados para
representar varias estructuras en los contratos, representar varias etapas de
desarrollo de la industria petrolera y, principalmente, porque son de dominio
público. Nos referiremos a otros contratos de vez en cuando.
Este libro fue escrito en cinco días, desde el inicio hasta el final, usando
la técnica pionera de Booksprint de Adam Hyde. Yo escribo este prefacio como
la última intervención en un viernes por la tarde desde el Castillo Neuhausen,
poco más de 100 horas después de que nos sentáramos a hacer el storyboard
(o guión gráfico). Esto es una fuente de orgullo y a la vez nuestra primera y
última defensa cuando nuestros colegas y la amplia comunidad señalen nues-
tras imprecisiones, vacíos y otros defectos, como esperamos y queremos que
hagan.
El Booksprint es una técnica de escritura en colaboración de un poder
impresionante, en la que los colegas constantemente generan una lluvia de
ideas, escriben, editan y corrigen el estilo unos a otros en un flujo de trabajo
que de alguna manera se las arregla para combinar gran fluidez con estructu-
ra. Pero inevitablemente, en un proceso de tanta rapidez habrá irregularidad y
diferencias en el matiz, y tal vez al margen, en substancia entre una sección
y otra. Es un trabajo de autoría colectiva publicado bajo la licencia Creative
Commons, aunque esto no significa que cada uno de nosotros, o las afilia-
ciones que representamos, esté de acuerdo con cada afirmación hecha. Este
libro es más un trabajo en equipo que un pensamiento grupal.
Los escritores de este libro son: Peter Eigen, fundador de Transparency
International (Transparencia Internacional) y jefe fundador de la EITI; Cindy
Kroon, del Instituto del Banco Mundial; Herbert M’cleod, de Sierra Leona; Su-
san Maples, Encargada de la Asesoría Legal de la Presidenta de Liberia Ellen
Johnson Sirleaf; Nurlan Mustafayev, del departamento de asuntos legales en
la State Oil Company of Azerbaijan Republic (SOCAR), compañía federal de
petróleo de Azerbaiyán; Jay Park, un abogado de Norton Rose; Geoff Peters;
Nadine Stillen, de la agencia para la cooperación internacional alemana (GIZ);
Lynn Turyatemba, de la ONG International Alert en Uganda; Johnny West, fun-
dador de la consultora OpenOil; y Sebastian Winkler, Director de la sección
europea de Global Footprint Network. Todo el trabajo en el libro fue pro bono
o encargado por las organizaciones para las que trabajamos. Si quieres es-
cuchar a cada uno de nosotros hablando en nuestras propias palabras acerca
del proyecto, visita: http://openoil.net/booksprint.
Adam Hyde, de SourceFabric (Líder de proyecto para Booktype) y Book-
Sprints.net, facilitó el Booksprint, y Lynne Stuart diseñó el libro y el trabajo
artístico del mismo. Los primeros lectores y correctores de estilo fueron el
equipo de OpenOil, conformado por Steffi Heerwig, Robert Malies, Zara Rah-
man y Lucy Wallwork.
Recibimos asistencia financiera para escribir este libro de: Internews Euro-
pa, una organización de desarrollo de medios con sede en Londres; la revista
Petroleum Economist (sin ninguna línea editorial de por medio, ya que que-
daron plasmadas nuestras propias opiniones y errores); y el Ministerio Federal
para la Cooperación Económica y el Desarrollo (BMZ), a través del GIZ.
Queremos que este libro sea el comienzo de una conversación pública más
amplia acerca de los contratos petroleros. Será un documento vivo, sujeto
a la crítica constante en la Red y a revisiones periódicas. Cualquiera puede
4
PRÓLOGO
descargarlo en cualquier momento, adaptarlo, imprimirlo y venderlo. Por favor
ten en mente que de cualquier manera, debido a que nuestro trabajo es una
licencia Creative Commons y a la mano de todos, los términos de copyright
(derechos de autor) dicen que tú heredas los términos de dicha licencia y
cualquier trabajo tuyo basado en el nuestro estará también legalmente bajo la
misma licencia.
Buscamos que el libro se convierta en la base para versiones locales que
tomen en cuenta los contratos petroleros país por país. No hay razón por la
cual no haya, de aquí a tres años, un libro con redacción independiente y
técnicamente informado, disponible para el público y libre de cobro, para cada
país en el mundo con una industria petrolera (o esperando desarrollar una).
Dicho libro debería conjuntar a un grupo de profesionales de un gran rango
de disciplinas, comprensivos pero objetivos, que analicen el corazón de los
contratos nacionales. Estaríamos encantados de ayudar a que esto suceda con
cualquier país productor que tenga interés.
También queremos que esto sea la base de cursos de entrenamiento, im-
partidos en todas las localidades e idiomas relevantes, que acerquen a una au-
diencia, mucho más amplia que la que ha tenido la oportunidad de interesarse
hasta ahora, a un entendimiento integral de los contratos petroleros.
Creemos que estos contratos, a pesar de que no fueron escritos con el
público en mente, con un poco de esfuerzo se pueden llegar a entender a un
nivel que permita una discusión pública real, madura e informada. Esperamos
que después de leer este libro estés de acuerdo.
Johnny West
Fundador de OpenOil.net
[email protected]
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