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GUÍA LABORAL Para asesores legales, administrativos, jefes de recursos humanos y gerentes Jorge Toyama Miyagusuku Luis Vi ñatea Recoba GUÍA LABORAL Para asesores legales, administrativos, jefes de recürsos humanos y gerentes DÉCIMA EDICIÓN ACTUALIZADA Y REVISADA ACETA JURIDICA Av. Angarrios Oeste N° 526, lirb. Miraflores Miraflores, Lima - Perú / Í3 (01} 710-8900 www.gacetajuridica.com.pe GUÍA LABORAL Para asesores legales, administrativos, jefes de recursos humanos y gerentes © Jorge Toyama Miyagusuku © Luis Vinatea Recoba © Gaceta Jurídica S.A. Décima edición: setiembre 2022 Primera edición: junio 2003 1620 ejemplares Hecho el depósito legal en la Biblioteca Nacional del Perú 2022-09873 ISBN: 978-612-311-983-6 Registro de proyecto editorial 31501222200550 Prohibida su reproducción total o parcial D. Leg. N° 822 Diagramación de carátula: Martha Hidalgo Rivero Diagramación de interiores: Hemy Marquezado Negrini / Clorinda Inga Valladolid Gaceta Jurídica S.A. Av. Angamos Oeste N" 526, Urb Miraflores Miraflores, Lima - Perú Central Telefónica: (01)710-8900 E-mail: venta s@ga ce tajuridica.com.pe / www.gacetajundica.com.pe Impreso en. Imprenta Editonal El Búho E.LR.L. San Alberto N° 201, Surquillo Lima - Perú Setiembre 2022 Publicado: octubre 2022 PREFACIO Hace ya más de un año que Javier Neves Mujica nos dejó, y no solo es un justo homenaje mantener como parte de este libro su entrañable prólogo, sino reconocer que el título mismo de la obra, Guía Laboral, nos permite tenerlo presente siempre. Más allá de alentar nuestra vocación por el Derecho Laboral, en su prólogo Javier nos recuerda que el Derecho norma la conducta de las personas y, por tanto, nos obliga a centrarnos en ellas, a preocupamos por ellas. Así, nos dejó un reto que no se agota con esta publicación y sus continuas actualizaciones: la preocupación por las personas debe ser siempre el norte de nuestro trabajo. Javier ha sido maestro de muchas generaciones de laboralistas en nuestro país y ha dejado una profunda huella académica y humana. En el prólogo nos dijo que se enorgullecía de haber alentado nuestra vo cación por el Derecho Laboral. Nosotros nos enorgullecemos de haber sido discípulos suyos. Jorge TOYAMA MIYAGUSUKU Luis VINATEA RECOBA PROLOGO El potencial lector académico que se encuentra con una obra en la que sus autores formulan preguntas y les dan respuesta podría sentir se, de primera impresión, distante. Quizá esa metodología de catecismo como diría Unamuno- oculta un monólogo tras la apariencia de un diá logo. Y el monólogo -nuevamente siguiendo a Unamuno- es propio de los dogmáticos. Sin embargo, en una aproximación más detenida, el estudiante o el profesor apreciarán que saber construir interrogantes inteligentes y con testarlas convincentemente brindan un aporte a la ciencia del Derecho. Es cierto que en el ámbito teórico hay muchas preguntas que todavía no se han elaborado, porque el avance de la disciplina jurídica no lo permi te, así como muchas otras que no tienen una única respuesta. Pero ac ceder de modo sistemático a los cuestionamientos de los que ya somos conscientes y cuyas soluciones a veces se nos escapan en una maraña normativa y jurisprudencial tiene, sin duda, también valor académico. El propósito de esta obra, no obstante, es más profesional que aca démico, aunque, como he sostenido, no por ello carezca de interés en este último campo. Por cierto, ambos espacios se nutren recíprocamen te. Tiene mayor sentido una reflexión dirigida a su aplicación que una puramente abstracta, así como una operación debidamente sustentada y no carente de consistencia. En el terreno profesional, la contribución de este trabajo es incluso mayor. El abogado consultor o litigante puede hallar aquí el esclareci miento a las dudas cotidianas que lo preocupan. Los autores han volca do su experiencia de varios años en el ejercicio del Derecho del Trabajo, académico y profesional, para recopilar las preguntas cualitativa y cuan titativamente más importantes y ofrecerles respuestas confiables, porque vienen de gente intelectualmente honesta. Vuelvo al aspecto académico para resaltar que, mientras un estu dio teórico puede ser ejecutado por alguien que recién se inicia en el manejo de una disciplina y ser hecho con rigor y propiedad, como ocu rrió con los de Jorge Toyama Miyagusuku y Luis Vinatea Recoba hace casi dos décadas, una obra como la que tengo la satisfacción de prolo gar solo puede ser expresión de madurez en el desempeño profesional. De otro lado, las respuestas profesionales como las académicas son mu chas veces debatibles, especialmente cuando recaen sobre problemas im portantes. Por ello el lector no debe perder su espíritu crítico cuando se adentre en este texto. Quizá su opinión, también muy válida, difiera de la proporcionada por los autores de este trabajo. En el sentido práctico que anima esta obra reside su principal valor. El Derecho debería encaminarse a resolver problemas a las personas a través de una regulación apropiada de su vida en común. Pero en ocasio nes la propia regulación genera dificultades cuando su tecnicismo la hace inalcanzable para el hombre corriente, a quien supuestamente se dirige. Trabajos como este nos ayudan eficazmente a remover estos obstáculos. Creo, por último, que este trabajo da adecuada cuenta del muy des tacado lugar que ocupan hoy en día Jorge Toyama y Luis Vinatea en el Derecho del Trabajo peruano. Han sabido combinar con equilibrio la asesoría a empresas, practicada con responsabilidad, con el dictado de clases, asumido con verdadero compromiso, y la constante producción de importantes estudios, entre los que este encuentra su merecido espa cio. Y en estos esfuerzos han constituido una de las organizaciones pro fesionales mejor ubicadas en la percepción de sus colegas y clientes, y, por ello, con mayores proyecciones. Me enorgullezco de haber alenta do el desarrollo de esta vocación. Javier NEVES MU JICA t Profesor principal de Derecho del Trabajo Pontificia Universidad Católica del Perú (1953 -2021) PRESENTACION Presentamos, gracias a la generosa aceptación de los lectores, la déci ma edición de la Guia Laboral, tras su primera aparición en el año 2003. La aplicación de las normas laborales presenta ciertos problemas. De un lado, la profusión de normas es un problema en sí mismo, porque las normas laborales no están compendiadas en un código o en una ley general, lo cual dificulta su aplicación. De otro lado, la jurisprudencia la boral y constitucional contiene pronunciamientos que no necesariamente coinciden con el contenido de las normas generales, lo que hace difícil determinar en algunos casos el sentido de ciertas instituciones del Dere cho Laboral. Y finalmente existen aspectos que no están regulados por la normativa laboral, los que al requerir de un pronunciamiento o de la adopción de una posición determinada muestran los vacíos derivados de la ausencia normativa y obligan a cubrirlos de manera no muy sencilla. La presente Guía Laboral aborda los tres problemas de aplicación indicados. Se trata de un texto al que puede acudir una persona para co nocer la aplicación general de la normativa laboral o brindar respuestas concretas a las preguntas que puede tener un trabajador. También es una herramienta para estudiantes con las referencias básicas legales y judi ciales vigentes. Y finalmente es una guía que brinda un primer acerca miento al ordenamiento laboral peruano de manera sistemática. La Guía Laboral pretende abordar las instituciones más relevantes de las relaciones laborales, describir los conflictos más importantes en tre la norma y su aplicación, mostrándolos desde la perspectiva de la ju risprudencia y la doctrina, y busca finalmente presentar las preguntas y respuestas más frecuentes que se derivan de la relación 1 aboral, con el desarrollo de casos prácticos complementarios. Ciertamente, la Guía Laboral no busca agotar todos los temas del Derecho Laboral ni mucho menos se constituye en un texto de Dere cho Laboral empresarial o sindical que ofrezca conclusiones definiti vas. Tampoco pretende describir o parafrasear el contenido de las nor mas laborales. Al contrario, en muchas materias, hemos tomado posi ción sobre una determinada interpretación normativa o jurisprudencial y, en otros aspectos, hemos indicado las posturas que pueden existir en re lación con la aplicación de ciertas normas. No pretendemos, por lo tan to, brindar una unívoca solución o evitar una discusión sobre los temas abordados; esta guía es una presentación de preguntas y respuestas que pueden merecer una mera remisión legal o que admiten o generan po siciones encontradas. En estos últimos casos, la Guía Laboral también habrá cumplido un propósito: generar un debate que motive una mayor producción académica por parte de los laboralistas. La estructura de la Guía Laboral importa, por un lado, la descrip ción de las relaciones individuales y, por otro, las colectivas de trabajo, con una mención de los regímenes laborales más relevantes en el país. Cada tema ha sido abordado desde una perspectiva más pedagógica que sigue la correlación temporal de las normas laborales, pero con las indi caciones legales respectivas. Además, varios capítulos tienen casos prác ticos que buscan ilustrar lo explicado en el desarrollo de las respuestas. Todavía en nuestro país el principal problema sigue siendo la fal ta de empleo adecuado, tal como lo muestran los estudios y encuestas que se difunden en distintos medios. En términos generales, se eviden cia que los peruanos tenemos trabajo, pero no lo suficiente como para percibir ingresos que cubran la canasta básica familiar, tener acceso a la seguridad social, estar afiliado a un sistema de pensiones y cotizar en él de manera consistente. En otras palabras, los peruanos tenemos trabajo,
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