Derecho Internacional de las Contrataciones Administrativas

363 Pages·2011·1.63 MB·Spanish

Jaime Rodríguez Arana
Jose Antonio Moreno Molina
Ernesto Jinesta Lobo
Karlos Navarro Medal
Derecho Internacional
de las Contrataciones
Administrativas
(Estudio comparado de los TLC, de las normas
internacionales y del derecho comunitario
europeo sobre contratación administrativa)
PRIMERA EDICIÓN
Ediciones
Guayacán
341.488
J61d Jinesta Lobo, Ernesto
Derecho internacional de las contrataciones admi-
nistrativas / Ernesto Jinesta Lobo. -1ª. ed.- San
José, C.R.: Guayacán, 2011.
364 p.; 24 x 16 cm.
ISBN 978-9968-16-213-5
1. Derecho internacional 2. Contratos adminis-
trativos. 3. Derecho administrativo. I. Título
Primera edición, 2011
(c) GUAYACÁN
(c) Jinesta Lobo, Ernesto y otros
Dirección Editorial
Rodrigo Ortíz Astúa
Corrección Filológica
Los autores
Diagramación y montaje del libro
Eduardo Marín G.
Diseño de portada
Melvin Aguilar
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Rodríguez Arana • Moreno Molina • Jinesta Lobo • Navarro Medal
Índice General
Presentación. 13
Capítulo Primero:
Principios de la contratación pública en el Derecho
Administrativo global
I.- Introducción. 17
II.- El Derecho Administrativo Global. 18
III.- Los principios generales y el Derecho Administrativo Global. 29
IV.- Los principios generales de la contratación pública en el
Derecho Administrativo Global. 42
V.- Reflexión conclusiva. 53
Capítulo Segundo:
Normas y acuerdos internacionales
sobre contratos públicos
I.- El Acuerdo Mundial sobre Contratación Pública de la Orga-
nización Mundial del Comercio. Su revisión de 2006. 57
A.- Antecedentes y origen. 57
B.- Principios fundamentales: No discriminación y transpa-
rencia. 58
C.- Alcance y cobertura. 59
D.- Procedimientos de licitación. 60
E.- La renegociación del Acuerdo sobre Contratación Pública
(ACP). 62
F.- La suscripción del Acuerdo por la Unión Europea. 64
II.- La Ley Modelo sobre Contratación Pública de Naciones
Unidas. 65
III.- El Tratado de Libre Comercio de América del Norte. 67
IV.- El Área de Libre Comercio de las Américas. 69
V.- El Protocolo sobre contrataciones públicas de MERCOSUR. 70
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Derecho Internacional de las Contrataciones Administrativas
Capítulo Tercero:
Aspectos generales de la contratación pública en la unión
europea: Importancia económica y social.
I.- El marco normativo comunitario de la contratación admi-
nistrativa. 71
II.- Importancia económica y social de la contratación pública. 73
III.- Las estadísticas sobre la contratación pública en la Unión
Europea. 74
IV.- Contratos en la Unión Europea sujetos a normativa comu-
nitaria. 77
V.- Las discriminaciones y las prácticas proteccionistas en la
adjudicación de los contratos administrativos. 80
VI.- Los Acuerdos y Tratados celebrados por la Unión Europea
con Chile y México y sus previsiones sobre contratación pública. 86
1.- El Acuerdo de Asociación entre la Unión Europea y Chile. 86
2.- El TLC suscrito entre la Unión Europea y México. 92
3.- Otros acuerdos y TLC de la Unión Europea. 96
VII.- Las relaciones entre la Unión Europea y América Latina. 100
Capítulo Cuarto:
La aplicación de los principios generales del
tratado CE a todos los contratos públicos
I.- La ausencia de previsiones específicas en el Tratado CE so-
bre la contratación pública. 103
II.- Los principios generales de la contratación pública como
imprescindible elemento unificador del Derecho público de los
contratos. Su reconocimiento en el ordenamiento jurídico co-
munitario. 105
III.- Los principios de Derecho originario europeo aplicables
a la contratación administrativa: la prohibición de toda discri-
minación por razón de la nacionalidad, la libre circulación de
mercancías, el derecho de establecimiento, la libre prestación
de servicios y las normas sobre la competencia. 110
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Rodríguez Arana • Moreno Molina • Jinesta Lobo • Navarro Medal
Capítulo Quinto:
Desarrollo y evolución de la normativa comunitaria euro-
pea sobre contratos públicos
I.- La ausencia de previsiones específicas en el Tratado CE so-
bre la contratación pública. 119
II.- Las primeras Directivas sobre la materia. Razones del in-
cumplimiento generalizado de sus disposiciones. 121
III.- La “segunda generación” de Directivas y sus sucesivas re-
formas. 122
IV.- La última generación de Directivas sobre contratos: 2004/17/
CE, sobre procedimientos de contratación en los sectores espe-
ciales y 2004/18/CE sobre contratos del sector público. 123
V.- Análisis del contenido de la Directiva sobre contratos públi-
cos de suministros, obras y servicios. 126
VI.- Los procedimientos de adjudicación de los contratos en la
Directiva 2004/18. El nuevo procedimiento del diálogo compe-
titivo. 129
VII.- El impulso europeo en la introducción de medios telemá-
ticos en los procedimientos de licitación. 132
VIII.- La Directiva 2004/18/CE del Parlamento europeo y del
Consejo de 31 de marzo, sobre coordinación de los procedi-
mientos de adjudicación de los contratos públicos de obras, de
suministros y de servicio y su regulación de la contratación pú-
blica electrónica. 135
IX.- Las subastas electrónicas. 137
X.- Los contratos públicos en los denominados “sectores ex-
cluidos”, “especiales” o de “servicio público”. 139
XI.- La importancia de la jurisprudencia del Tribunal de Justi-
cia de la Unión Europea en la evolución y desarrollo del Dere-
cho comunitario de la contratación pública. 142
XII.- El sistema único de clasificación de los contratos públicos
en la Unión Europea. 144
1.- Introducción y antecedentes al sistema vigente. 144
2.- El establecimiento de un sistema único de clasificación de
los contratos públicos en la Unión Europea. 145
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Derecho Internacional de las Contrataciones Administrativas
3.- Las ventajas de un sistema único de clasificación. 146
4.- El funcionamiento del CPV europeo. 148
5.- La obligatoriedad del uso de la clasificación CPV en los
formularios normalizados. 149
6.- Aplicación práctica del CPV. 149
7.- La aplicación del vocabulario común se rige por las Di-
rectivas europeas sobre contratación pública. 151
XIII.- El futuro próximo del Derecho comunitario de los con-
tratos públicos. 152
Capítulo Sexto:
El control del cumplimiento del derecho comunitario
de los contratos públicos.
I.- La falta de mecanismos efectivos de control del cumplimien-
to de la normativa comunitaria sobre contratos públicos. 157
II.- La aprobación de las Directivas sobre “recursos”: 160
1.- La Directiva 89/665/CEE, sobre procedimientos de recur-
so en materia de adjudicación de contratos públicos de obras
y suministros. 160
2.- La Directiva 92/13/CEE, sobre “recursos” en los “secto-
res excluidos”. 163
3.- La reforma de las Directivas de recursos. 166
III.- El incumplimiento de las Directivas de recursos por el Es-
tado español. 169
IV.- Las reformas de la Ley de Contratos para adecuarse a las
Directivas de recursos. 173
V.- Los recursos de la Comisión contra los Estados por incumpli-
miento del Derecho comunitario de los contratos públicos. 178
VI.- La adopción de medidas cautelares por el Tribunal de Jus-
ticia de las Comunidades Europeas. 180
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Rodríguez Arana • Moreno Molina • Jinesta Lobo • Navarro Medal
Capítulo Séptimo:
La problemática del ámbito subjetivo de aplicación de la
normativa comunitaria europea sobre contratación pública
I.- La interpretación funcional del ámbito subjetivo de aplica-
ción de la normativa sobre contratos. 183
II.- El reiterado incumplimiento del Derecho comunitario en Es-
paña por la LCAP y el TRLCAP en lo que se refiere al ámbito
subjetivo de aplicación. Las sucesivas e inexplicablemente in-
completas reformas de la legislación española en la materia. 194
III.- El ámbito subjetivo de aplicación de la Ley española de
Contratos del Sector Público. La tipología de entidades contra-
tantes en la nueva Ley de Contratos. 208
IV.- La importante ampliación del ámbito subjetivo de aplicación
que lleva a cabo la Ley de Contratos del Sector Público. 215
Capítulo Octavo:
El amplio alcance de la jurisprudencia comunitaria euro-
pea en materia de contratación pública
I.- La consecución de objetivos sociales a través de la contrata-
ción pública. 225
II.- La protección del medio ambiente a través de los contratos pú-
blicos. La importante sentencia Concordia Bus Finland. 235
III.- Procedimientos de recurso en materia de adjudicación de con-
tratos públicos. Concepto de órgano jurisdiccional nacional. 245
A.- La fundamentación fáctica y jurídica de la sentencia del
TJCE de 4 de febrero de 1999. 245
B.- Las vías de recurso en los procedimientos de adjudica-
ción de los contratos públicos. 247
C.- Las Directivas sobre “recursos”. 250
D.- La terminación convencional en España de los procedi-
mientos de contratación. 251
IV.- Responsabilidad contractual y responsabilidad extracon-
tractual. 257
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Derecho Internacional de las Contrataciones Administrativas
V.- La doctrina del Tribunal sobre los contratos “in house pro-
viding” y su acogida en la nueva Ley española de Contratos del
Sector Público. 265
Capítulo Noveno:
Contratación administrativa en el Tratado de Libre
Comercio República Dominicana-Centroamérica-Estados
Unidos de Norteamérica
Introducción. 277
I.- Régimen de cobertura. 279
1.- General. 279
2.- Los conceptos jurídicos indeterminados de “contratación cu-
bierta” y “contratación de mercancías, servicios o ambos”. 280
A.- Criterios objetivos. 280
B.- Criterios subjetivos. 281
C.- Criterio del umbral monetario o económico mínimo. 283
D.- Criterio residual. 284
II.- Régimen de excepción. 285
1.- Acuerdos no contractuales o diversas formas de asistencia
internacional. 285
2.- Compras financiadas con préstamos o donaciones inter-
nacionales. 285
3.- Contratación de servicios de agencias o depósitos fisca-
les, servicios de liquidación y administración para institucio-
nes financieras reguladas y servicios de venta y distribución
para la deuda pública. 286
4.- Contratación de funcionarios o empleados públicos. 286
5.- Cualquier contratación de mercancías, servicios o ambos de
órganos o entidades públicas no incluidas en las listas de los
anexos 9.1.2 (b) (i), (ii) e (iii) y sus diversas secciones. 286
6.- Compras efectuadas bajo condiciones excepcionalmente
favorables que se realizan esporádicamente, como enajena-
ciones extraordinarias efectuadas por entes u órganos públi-
cos que, ordinariamente, no son proveedoras o la enajenación
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de activos de tales entidades en liquidación o bajo adminis-
tración judicial. 286
7.- Servicios, entidades y mercancías en las listas excluidas
de cada Estado parte. 286
III.- Principios de los procedimientos de contratación. 287
1.- Principios de “trato nacional”, igualdad y libre concu-
rrencia. 287
2.- Publicidad y transparencia. 291
3.- Principio de integridad. 293
IV.- Determinación del procedimiento de contratación. 293
1.- Regla: “Licitación abierta”. 294
2.- Modalidades específicas de licitación abierta (registro de
proveedores y precalificación). 294
3.- Excepciones: Otros procedimientos de contratación dife-
rentes a la “licitación abierta”. 295
A.- Degradación del procedimiento de licitación abierta. 296
B.- Prestaciones personalísimas, mercancías exclusivas y
el proveedor único. 296
C.- Entrega de mercancías o productos adicionales a los
contratados previamente. 297
D.- Mercancías adquiridas en mercado de productos bá-
sicos. 297
E.- Adquisición de prototipos o productos o servicios de-
sarrollados a petición del adquirente. 297
F.- Servicios adicionales de construcción no incluidos en
el contrato original. 298
G.- Contratación en situaciones de emergencia o urgencia. 299
V.- Formación y perfección del contrato público. 299
1.- Cartel. 299
2.- Publicación del aviso de contratación. 302
3.- Oferta. 302
A.- Contenido y requisitos. 302
B.- Confidencialidad de la información brindada. 303
C.- Plazo de presentación. 303
D.- Calificación y evaluación. 304
E.- Adjudicación. 304
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