Cuadernos De Derecho Penal 03

246 Pages·2.085 MB·Spanish

by  Universidad Sergio Arboleda

CUADERNOS
DE DERECHO PENAL
No 3
Director:
FERNANDO VELÁSQUEZ V.
Doctrina:
Dogmática penal y proceso penal, algunas disfuncionalidades relevantes de la
actualidad.
Juan Luis Gómez Colomer
La situación de los hijos menores de tres años, que conviven con sus madres
en los centros de reclusión. A propósito del art. 153 del código penitenciario y
carcelario. Hannia Vanesa Delgado Gallego, Ana María González Espinel, Lina María
Restrepo Prado, Sandra Milena Guerrero Cristancho y Luis Fernando Corredor Suárez
Presentación del libro “Derecho Penal, Parte General”. Carlos Augusto Gálvez Argote
Palabras de respuesta a la presentación del libro “Derecho Penal, Parte General”.
Fernando Velásquez V.
Jurisprudencia:
Fuero para congresistas, Sala de Casación Penal, Solicitud de declaratoria de
nulidad. Carlos Augusto Gálvez Argote
Nulidad y Ley de Justicia y Paz, Sala de Casación Penal. Claudia López Díaz
Bibliografía:
Desaparición forzada de personas. Análisis Comparado e Internacional.
Michael Meek Neira
Las Prohibiciones Probatorias. Lizbeth Barrera Rodríguez
Procedimiento de la Ley de Justicia y Paz (Ley 975 de 2005) y Derecho Penal
Internacional. Christian Wolffhügel G.
UNIVERSIDAD SERGIO ARBOLEDA
UNIVERSIDAD SERGIO ARBOLEDA
CUADERNOS DE DERECHO PENAL No. 3
Rector Rodrigo Noguera Calderón
Decano (a) José María del Castillo Abella
Director: Fernando Velásquez Velásquez
Comité Editorial: Claudia López Diaz
Hernán Gonzalo Jiménez Barrero
Christian Wolffhügel Gutiérrez
Carlos Roberto Solózano Garavito
Claudia Helena Serje Jiménez
Coordinadora: Lizbeth Barrera Rodríguez
Corrector de Estilo: José Martín Cristancho Martínez
Diseño y diagramación: Maruja Esther Flórez Jiménez
Primera edición: mayo de 2010.
Queda prohibida toda reproducción por cualquier medio
sin previa autorización escrita del editor.
Edición realizada por el Fondo de Publicaciones
Universidad Sergio Arboleda.
Carrera 15 No. 74-40
Teléfonos: 3 25 75 00 Ext. 2131 - 3 22 05 38 - 3 21 72 40.
www.usa.edu.co
Fax: [phone].
ISSN: 2027-1743
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Contenido
I. Presentación.................................................................................................. 5
II. Doctrina
Dogmática penal y proceso penal, algunas disfuncionalidades relevantes
de la actualidad.
Juan Luis Gómez Colomer................................................................................... 9
La situación de los hijos menores de tres años, que conviven con sus
madres en los centros de reclusión. A propósito del art. 153 del código
penitenciario y carcelario.
Hannia Vanesa Delgado Gallego, Ana María González Espinel,
Lina María Restrepo Prado, Sandra Milena Guerrero Cristancho
y Luis Fernando Corredor Suárez....................................................................... 37
Presentación del libro “Derecho Penal, Parte General”.
Carlos Augusto Gálvez Argote........................................................................... 83
Palabras de respuesta a la presentación del libro “Derecho Penal, Parte
General”.
Fernando Velásquez V....................................................................................... 95
III. Jurisprudencia
Fuero para congresistas: providencia de quince septiembre 2009, Sala
de Casación Penal, radicado 27032. Solicitud de declaratoria de nulidad.
Carlos Augusto Gálvez Argote........................................................................... 103
Nulidad y Ley de Justicia y Paz: Auto de 31 julio 2009, Sala de Casación
Penal, radicado 31539.
Claudia López Díaz............................................................................................ 181
IV. Bibliografía
Kai Ambos (coordinador): Desaparición forzada de personas. Análisis
Comparado e Internacional, Bogotá, Nomos Impresores, 2009, 255 páginas.
Michael Meek Neira............................................................................................ 237
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Ernst Beling/Kai Ambos/Oscar Julián Guerrero Peralta: Las Prohibiciones
Probatorias, Bogotá, Nomos Impresores, 2009, 213 páginas.
Lizbeth Barrera Rodríguez........................................................................................241
Kai Ambos/Florián Huber/Rodrigo A. González-Fuente Rubilar/John
E. Zuluaga Taborda: Procedimiento de la Ley de Justicia y Paz (Ley 975 de
2005) y Derecho Penal Internacional”, Bogotá, Nomos Impresores.
Christian Wolffhügel G...................................................................................... 245
I. Presentación
En medio del caldeado ambiente político y jurídico vivido por el país
a lo largo de las últimas semanas, sobresale un hecho que debe llamar
la atención de todos los colombianos: la Sala de Casación Penal de la
Corte Suprema de Justicia, con algunos salvamentos y aclaraciones
de voto, luego de darle al parágrafo del art. 235 de la Constitución
Política unos alcances inusuales, inadmisibles y en extremo contro-
vertidos, decidió “reasumir” la competencia para juzgar a los
llamados “parapolíticos” atendidas ciertas condiciones. Desde luego,
sin perjuicio de que los hechos atribuidos a estas personas merezcan
reproche penal a condición, claro está, de que sus conductas queden
arropadas por las mallas de la ley penal y se pruebe –¡no se presuma!–
su participación en los mismos, llama la atención la forma como se
han vulnerado los principios que –a manera de límites al ejercicio del
ius puniendi– contemplan la Carta Fundamental y la ley penal, de cara
a administrar Justicia en esos eventos.
A esta última problemática, justamente, dedica el presente número
parte de la sección de jurisprudencia en la que el lector podrá leer
el auto de segunda instancia fechado el quince de septiembre 2009,
radicado: 27032, por medio de la cual ese organismo en el caso del Ex
congresista Álvaro Araujo Castro, que ya se encontraba a Despacho
de un Juez Especializado para dictar sentencia después de surtido
todo el debate, decidió declararse con competencia para asumir
conocimiento de las diligencias y dictar la sentencia de única instancia.
Por supuesto, en plan de agitar el debate sobre el asunto, se incluye
–sin necesidad de nuestro comentario tradicional– el memorial por
medio del cual el defensor del citado ex funcionario, valga decir el Dr.
Carlos augusto gálvez argote, solicita la declaratoria de nulidad de
la providencia en cuestión.
También, esta sección se ocupa del debate sobre la aplicación de la
Ley de Justicia y Paz por parte de la Sala de Casación Penal de la
Corte Suprema de Justicia, a cuyo efecto la Dra. Claudia lópez díaz
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–con sus habituales solvencia y propiedad– examina los alcances de
la providencia de 31 de julio 2009, en el caso del postulado conocido
con el alias de “El Loro”.
En la Sección de Doctrina se incluyen los siguientes trabajos: en primer
lugar, una reflexión sobre la proyectada reforma a la ya tradicional
Ley de Enjuiciamiento Criminal española, salida de la prolífica pluma
del Profesor de la Universidad Jaume I de Castellón, España, Juan
luis gómez Colomer, también Profesor de nuestra Maestría y de la
Especialización en Derecho Penal, nombrada como “Dogmática
penal y proceso penal, algunas disfuncionalidades relevantes de la
actualidad”, cuyas reflexiones deben tenerse muy en cuenta máxime
cuando aquí –mucho antes que en nuestra querida Madre Patria– ya
se ha emprendido el camino, en cuya virtud se pretende introducir
un modelo de tendencia acusatoria en lugar del obsoleto sistema
inquisitivo que nos ha acompañado durante centenares de años.
En segundo lugar, aparece el informe final de una investigación
intitulada como “La situación de los hijos menores de tres años, que
conviven con sus madres en los centros de reclusión. A propósito
del Art. 153 del Código Penitenciario y Carcelario”, adelantada
por los integrantes del Semillero de Derechos Humanos, Hannia
vanesa delgado gallego, ana maría gonzález espinel, lina maría
restrepo prado, sandra milena guerrero CristanCHo y luis Fernando
Corredor suárez, quienes con infinita paciencia y bajo la tutela del
Profesor CHristian WolFFHügel, durante cerca de 18 meses, realizaron
una importante incursión téorica-práctica en virtud de la cual
querían saber que sucedía con los hijos de las reclusas de la Cárcel
del Buen Pastor, menores de tres años, quienes conviven con ellas en
dicho establecimiento. Los resultados de esta importante incursión
académica quedan, pues, a disposición de la comunidad académica
para que sean evaluados.
Así mismo, se incluye el discurso de presentación de la cuarta edición
de nuestro libro “Derecho Penal, Parte General”, a cargo del Profesor
de la Universidad El Rosario y Ex magistrado de la Sala de Casación
Penal de la Corte Suprema de Justicia, el Dr. Carlos augusto gálvez
argote, que fuera pronunciado en el recinto de la Universidad el
pasado once de junio de 2009 con motivo del acto de lanzamiento
organizado por la Rectoría; además, se inserta el discurso que dimos
como agradecimiento.
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En nuestra habitual sección de “Bibliografía” se reseñan tres textos:
el uno, coordinado por el Profesor Kai Ambos intitulado como
“Desaparición forzada de personas. Análisis Comparado e Internacional”,
aparecido en 2009, tarea emprendida por el Especialista en Derecho
Penal y colaborador del Departamento de Derecho Penal, miCHael
meek neira. Otro, es el libro de los profesores E. Beling, Kai Ambos
y Oscar Julián Guerrero Peralta, intitulado como “Las Prohibiciones
Probatorias”, también aparecido el pasado año, examinado por nuestra
coordinadora, especialista en Derecho Penal y candidata a Maestra,
lizbetH barrera rodríguez.
Finalmente, se hace lo mismo con el libro dirigido por el Profesor Kai
Ambos y su grupo de colaboradores, denominado “Procedimiento de
la Ley de Justicia y Paz (Ley 975 de 2005) y Derecho Penal Internacional”,
publicado hace pocas semanas, estudio a cargo del investigador
CHristian WolFFHügel g., abogado Especialista en Derecho Penal y
candidato a maestro.
Esperamos que los materiales incluidos en esta oportunidad sean del
agrado de los lectores y con ellos, como siempre, se posibilite un sano
debate académico sobre las materias objeto de tratamiento como lo
quieren nuestros directivos cuando –con gran compromiso– impulsan
este tipo de iniciativas. Al mismo tiempo, a nombre de todos los
estamentos de la Revista, agradecemos a todos nuestros colaboradores,
compañeros de faena universitaria, estudiantes y lectores, las voces de
apoyo y estímulo que hasta ahora nos han brindado para continuar
adelante con esta tarea académica. En fin, queremos darle la más cálida
bienvenida a nuestro Comité Editorial a la Profesora Claudia Helena
serJe Jiménez, Directora del Departamento de Derecho Penal de la Sede
de Santa marta, y al Profesor Carlos roberto solórzano garavito, quien
no sólo se desempeña como catedrático de los programas de postgrado
sino de dos cursos de pregrado, adscritos a nuestro Departamento de
Derecho Penal.
Fernando velásquez v.
Director
Bogotá, 30 de mayo 2010.
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II. Doctrina
DOGMÁTICA PENAL Y PROCESO PENAL,
ALGUNAS DISFUNCIONALIDADES RELEVANTES
DE LA ACTUALIDAD
Profesor Juan-Luis Gómez CoLomer*
Sumario: I. Retos ante la perspectiva real de una pronta nueva Ley de
Enjuiciamiento Criminal española basada en el sistema adversarial: A. Íntima
relación con el Derecho penal; B. Dogmática penal y realidad social; C. Política
criminal y proceso penal; D. Propuestas sustantivas para hacer frente a los
tiempos actuales; E. Nuevo entendimiento de algunos principios básicos y
disminución del garantismo procesal.- II. El cambio de comprensión de algunas
de las instituciones más determinantes del nuevo sistema: A. Redefinición del
papel de los sujetos procesales; B. Nuevas orientaciones en la persecución penal,
en particular las grandes dificultades de asumir como fin del proceso el no-
proceso; C. La dudosa relajación en la obtención de las pruebas.- III. Algunos
antídotos propios que deben proporcionarse al sistema.- IV. Nota bibliográfica
general.
I. RETOS ANTE LA PERSPECTIVA REAL DE UNA PRONTA NUEVA
LEY DE ENJUICIAMIENTO CRIMINAL ESPAÑOLA BASADA EN EL
SISTEMA ADVERSARIAL
El Derecho procesal penal camina en la actualidad en dirección, si no
opuesta, al menos bastante alejada a la del Derecho penal sustantivo.
Las preocupaciones actuales del Derecho penal tienen reflejo en el
proceso sólo de forma indirecta. En estas páginas pondré algunos
ejemplos y ofreceré argumentos que así lo demuestran. Ello no es bueno
ni para la teoría ni para la práctica, atendida la necesidad en nuestro
sistema jurídico democrático de que la pena se imponga sólo como
* Catedrático de Derecho Procesal, Universidad Jaume I de Castellón (España);
Codirector y Profesor de la Maestría en Derecho, Programa de Derecho Procesal
Penal, coadministrada por las Universidades Jaume I y Sergio Arboleda; Profesor de
la Especialización en Derecho Penal de la Universidad Sergio Arboleda.
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consecuencia de un proceso, sobre todo porque el distanciamiento
acaba perjudicando al justiciable, ante la gran dificultad de dar cabida
actualmente en el proceso penal a los planteamientos dogmáticos
sustantivos, optándose por la solución más fácil siempre que sea
posible, que no es otra que el proceso no tenga lugar.
tomás vives es consciente de esta situación, habiendo trabajado
intensamente los diversos ámbitos de la ciencia jurídico penal con
acreditado auctoritas, primero en su labor como fiscal, luego desde
la cátedra, finalmente en la más alta magistratura de la nación, para
acercar todo lo posible ambas ramas jurídicas que forman parte del
mismo tronco. Mi intención y mi quehacer, mucho más humildes, son
los mismos. Por eso quiero contribuir modestamente a su merecido
homenaje escribiendo sobre las relaciones actuales entre el Derecho
penal y el Derecho procesal penal.
El momento es además idóneo, porque está anunciada con perspectivas
reales de éxito en estos momentos la elaboración de un borrador de
nueva Ley de Enjuiciamiento Criminal, a cargo de una comisión ad
hoc, parece que alejada definitivamente del sistema mixto (acusatorio
formal o proceso penal reformado), e incardinada plenamente en
el sistema adversarial de corte anglosajón, que tendrá que afrontar
necesariamente las cuestiones que aquí en forma breve vamos a tratar.
Este hecho será precisamente el punto de partida de mi contribución,
en el que la política criminal, la dogmática penal y procesal penal y
el sistema de enjuiciamiento criminal deben ser revisados a fondo
para llegar a la norma que realmente sea la más justa en nuestro país
hoy. Para que ello sea posible, plantearé algunas reflexiones generales
que considero imprescindible que sean abordadas por la comisión
encargada de elaborar el nuevo texto anunciado.
A. Íntima relación con el Derecho penal. Fue al parecer inevitable
que se expidiera un nuevo Código Penal antes que la nueva Ley de
Enjuiciamiento Criminal. Ambos textos se deberían haber aprobado
sin embargo al mismo tiempo, pues la norma penal sólo se puede
aplicar en el proceso y por tanto ambos textos deben responder a
la misma ideología y necesidades sociales. Pero va a hacer quince
años prácticamente que esperamos que el CP de 1995, a pesar de las
demasiado numerosas reformas que ha sufrido desde entonces, tenga
su cauce procesal apropiado.
Esto trae diversas consecuencias negativas que conviene, al menos,
advertir: No existiendo esta relación tan cercana muchas instituciones
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