Considerazioni Legali per affrontare con Successo il Mercato Americano

32 Pages·2012·0.62 MB·Italian

Annie Fiorilla di Santa Croce
Counsel
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Roadshow NordItalia:
Treviso, Verona, Bologna, Milano, Torino
Ottobre 22, 23, 24, 25 e 26, 2012
©2012 Annie B. Fiorilla di Santa Croce, Fox Horan & Camerini LLP,825 Third Avenue, New York, NY 10022, Tel.: [phone], Fax: [phone]
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Strategie per l’entrata nel mercato USA
 Accordi strategici
 Esterni: Joint Ventures Contrattuali; Distribuzione, Agenzia
 Interni: Joint Ventures Societarie, Cessione di quote minoritarie a scopo di incentivo
 ma attenzione agli appraisal rights
 Possibili Protezioni
 Valutazione predeterminata della partecipazione azionaria ed Opzioni di Ri-acquisto
 Accordi di Confidenzialità, non- Concorrenza e non Sollecitazione.
 Protezione della Proprietà Intellettuale
 Acquisizione di azienda esistente parziale o totale
possibile integrazione orizzontale  economia di scala (ma attenzione a questioni antitrust)
e/o verticale  massimizzazione dei costi e profitti (ma attenzione alla compatibilità ed al coordinamento);
 Presenza Diretta. Quando, come e perché?
 Succursale (Branch)?
 Controllata (Subsidiary)?
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Appraisal Rights: sempre in agguato quanto meno sospettati
 Differenze culturali  malintesi  conseguenze rovinose
 Caso Pratico: Il proprietario di un’occhialificio di successo vuole espandersi sul
mercato USA e decide di incentivare i propri giovani tramite partecipazioni azionarie
di minoranza  La start-up sviluppa la propria presenza raggiungendo un certo
successo.  Il socio maggioritario decide di non distribuire gli utili, ma di reinvestirli
per consolidare la posizione raggiunta  I collaboratori, in disaccordo, si rivolgono al
tribunale invocando appraisal rights e chiedendo il buy-out forzato della propria
quota in base alla valutazione stabilita dal tribunale
 Com’è possibile? Molti stati USA proteggono gli azionisti minoritari dissenzienti
riconoscendo loro il diritto a far valutare la propria partecipazione azionaria e forzare
l’azionista di maggioranza a comprare la loro partecipazione.
 La strumentalizzazione degli appraisal rights può dar luogo a vere e proprie
situazioni di ricatto, specie in caso di illiquidità dell’azionista maggioritario
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
Un professionista esperto avrebbe offerto soluzioni alternative meno rischiose della cessione
azionaria:
 Partecipazioni sugli utili
 Partecipazioni sulle vendite
 Bonus basati sulla fedeltà
 Contribuzione a piani pensionistici, etc.
 Budget promozionale discrezionale
 Riconoscimento di iniziative imprenditoriali dei dipendenti con percentuali sui guadagni
generati dallo specifico progetto
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Branch vs. Subsidiary
Branch
(Succursale)
 A prima vista potrebbe sembrare la soluzione più economica infatti:
 Richiede la minore quantità di adempimenti formali (Authorization to do business, requisito comune ad
ogni persona giuridica, anche domestica, che opera in uno stato differente da quello in cui è
incorporata).
 In realtà presenta considerevoli svantaggi:
 Responsabilità potenzialmente estesa alla casa madre i cui beni potrebbero essere raggiunti dai
creditori (contrattuali ed extra-contrattuali) della branch statunitense.
 Giurisdizione delle Corti Statunitensi estesa alla casa madre (Holding).
 Impone sulla casa madre l’onere della presentazione della dichiarazione dei redditi e la
possibile imposizione fiscale sulla casa madre – Holding applicata sui redditi qualificati come “ECI”
Effectively Connected Income che non vengono distribuiti (dividendi) o re-investiti in beni
statunitensi
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Branch vs. Subsidiary
Subsidiary (Società Controllata)
 A prima vista potrebbe sembrare una scelta più dispendiosa e complessa.
 In realtà l’interposizione di una controllata offre benefici che spesso compensano e superano i costi:
 Limitazione della responsabilitàalla controllata (e quindi maggior protezione dei beni della casa madre)
 Limitazione della giurisdizione delle Corti statunitensi alla sussidiaria salvo casi particolari (es. responsabilità del
produttore)
 Maggior protezione della privacy dei proprietari
 Vantaggi fiscali se organizzata sapientemente:
 deduzione di costi (purché ordinary e necessary) e conseguente riduzione dei profitti e quindi dell’imposizione fiscale (≠
Withholding Tax calcolata sulle gross revenues)
 documentando con cautela i prestiti è di solitopossibile dedurre gli interessi come costi e talora si possono ripatriare gli
interessi free of (withholding) tax(ma attenzione al rischio di riqualificazione fiscale dei prestiticome capitale e
conseguente tassazione degli interessi come profitti (nel qual caso l’aliquota applicata e’ statacomunque ridotta dal
trattatofiscale del 2009 al 10%);
 pension plans, fringe benefits, dividend payments, shareholder compensation;
 Strutturare investimenti tramite una controllata può fornire sistemi di pianificazione successoria (Es. Trasferimento
graduale delle azioni alle generazioni successive può essere una modo per minimizzare se non evitare la tassa sulle
donazioni e sulle successioni)
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L’Organizzazione di una Subsidiary
Prime Considerazioni
 Oggetto sociale
 In molti stati possibile “ogni attività permessa dalla legge”)
 Budget Necessario
 Costi amministrativi minimi rispettoall’Italia (siainiziali che ricorrenti annualmente)
 Costi operativi (sia iniziali che ricorrenti annualmente)
 Professionisti e consulenti (la cui importanza non va sottovalutata, meno che mai nella fase di impostazione)
 Scelta del Nome
 Evitare conflitti con nomi preesistenti;
 Considerazioni d’immagine e coerenza con ProprietàIntellettuale ;
 Considerazioni pratiche (costi locali, convenienza aeroporti; porti; clienti; magazzini…)
 Struttura Proprietaria / Capitalizzazone
 Numero azioni o percentale di proprietà (considerando anche la base del calcolo delle franchise taxes locali)
 Par value/no par value
 Necessità di capitalizzazione sostanziale o solo formale (tipo di attività, visti, etc)
 Scelta di Giurisdizione di Incorporazione e Ubicazione sede (Le PersoneGiuridiche sono governate dalla legge statale)
 Scelta in base a considerazioni economiche, operative, ubicazione dei clienti presenti e futuri, ubicazione dei managers e key
employees, necessità del gruppo, piani per espansione futura o IPO.
 Identità Directors, Officers e Managers (proprietari o dipendenti, etc)
 Visti Necessari?
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CORPORATION
LIMITED LIABILITY COMPANY
Esistenza: Registrazione del Certificate of
Incorporation (Contenente nome, data di costituzione,
Esistenza: Certificate of Formation (contenente
capitale autorizzato, registered agent, durata, firmata
nome, e data di formazione, indirizzo registrato o
dall’Incorporator)
registered agent, Firmatario Autorizzato
Operazione:
[sedicente]).
Statement of Incorporator/Atto Costitutivo;
By Laws/Statuto
Operazione:
Certificati Azionari
Shareholders’ Resolutions/Ass. Azionisti (anche Operating Agreement
written consent); Managers’ Resolutions
Directors’ Resolutions/CdA (action by written
consent)
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Subsidiary, Scelta di Entità: Corporation vs. Limited Liability Company
Aspetti Fiscali
Corporation Limited Liability Company
 Regime fiscale societario standard – doppio  Regime fiscale flow through – trasparenza
livello impositivo*: (salvo casi particolari, es. “S” vs. fiscale:
“C” Corporation):
 Dichiarazione dei redditi propria (i.e.  ECI e Non: Applicazione dell’aliquota fiscale
indipendentemente dagli azionisti); dell’azionista sui ricavi (vs. profitti) della
società direttamente in capo agli proprietari
 Imposizione sui profitti sociali di aliquote (“saltando” l’applicazione delle aliquote fiscali
societarie progressive proporzionalmente ai societarie sul netto della società)
redditi (al momento l’aliquota per i primi
$50,000 è del 15%, e sale fino al 35% circa)  Spesso possibile la deduzione delle perdite
della LLC verso i guadagni del proprietario
*Al momento della distribuzione dei redditi si
applica un secondo livello impositivo in capo agli  Attenzione peró: il pass-through treatment, ed
azionisti che lo ricevono. Gli azionisti US sono il minor formalismo operazionale possono
tassati in base all’aliquota, mentre agli azionisti risultare un’arma a doppio taglio
non-US si applica la “witholding tax” (normalmente
di circa 30%, ma ridotta da trattato), ma non scatta
l’obbligo di presentare dichiarazioni impositive
negli US
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CriteriDifferenziali Limited Liability Company Corporation
Livelliimpositivifederale Uno (in capo direttamenteaiproprietari) ma attenzioonaeBranch Profit Tax Due (impostasullacorporation sui profittisocietari+
impostosugliazionistisulledistribuzioniagliazionisti)
Numerodi Proprietari Nessunarestrizione, ma due proprietariper essereconsideratipartnership anzichée NessunaRestrizione
sole proprietorship
Classidi Proprietà Diverse classiammesse Diverse classiammesse
Dirittoal Voto Generalmentel’estensioneedi limitidel dirittoal votosonosancitidaiproprietari Generalmentel’estensioneedi limitidel dirittoal votosonosancitidagli
(Members) al momentodellacreazionedellasocietàtramitel’Operating Agreement azionistial momentodellacreazionedellasocietà
OrdinariaAmministrazoione Memberso Managers Board of Directors/officers (a menochegliazionistinon determininoaltrimenti)
Rata massimadi tassazione 35% 35%
federale
Deducibilitàdelleperdite GeneralmenteogniproprietariodellaLLC può dedurrele perditedellaLLC pro-quota GliAzionisti/Shareholdersnon possonodedurrele perditesocietarienella
solo neilimitidellapropriabase fiscalenellaLLC, includendola suaporzionepro-quota propriadichiarazionedei redditipersonale
di debito
Tassazionedelledistribuzioni Non tassateentroi limitidellabase fiscaledell’interessedi tale proprietarionellaLLC Tassatecome dividendi
in valuta(cash)
Possibilitàdi avvalersidi Sì Sì
consensiscrittianzichéCdA
Necessitàdi CdAannualiper No Sì(salvo accordodiversodegli azionisti) tuttaviale conseguenzedellanon
continuità osservanzadellaleggenon sonochiare
dell’amministrazione
QualificazioneFiscale Sole Proprietorship (cioédisregarded sesole member) o Partnership se multi-member
Corporation, cioéregime fiscalesocietariostandard
Federale salvaespressaelezionedi esseretrattatacome Corporation tramitepresentazionedella
forma 8832)
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