Патенты и лицензии 2011 № 7

80 Pages·01.429 MB·80\80

ПАТЕНТЫ В номере:
И ОХРАНА ИНТЕЛЛЕКТУАЛЬНОЙ СОБСТВЕННОСТИ

ЛИЦЕНЗИИ
Параллельный импорт: право против эмоций.
М.в.Лабзин ...........................................................................................................2
7/2011 Введение потребителя в заблуждение и правовая охрана
товарных знаков. С.в.Бутенко ..........................................................................15
Ежемесячный научно
Исполнение Роспатентом контрольных функций.
практический журнал
а.и.Королев .......................................................................................................27
Издается с 1966 г.
Журнал включен в Перечень ваК Автоматизируется система ведения Госреестра товарных знаков
ведущих рецензируемых научных и знаков обслуживания. а.Писарев .................................................................33
журналов и изданий, в которых
должны быть опубликованы
основные научные результаты АВТОРСКОЕ ПРАВО
диссертаций на соискание ученой
Ответственность лица, осуществляющего авторский надзор
степени доктора и кандидата наук
(редакция – февраль 2010 г.) в строительстве. о.Г.ершов ..............................................................................35
Главный редактор – Как противостоять правонарушениям в области
Кузнецова нина Петровна, интеллектуальной собственности? ...................................................................40
член Союза жур налистов Российской
Федерации Роль интеллектуальной собственности в инновационной
деятельности предприятий ................................................................................42
Редколлегия:
Э.П.Гаврилов – проф. Национального Договорные отношения в сфере интеллектуальной
исследовательского университета
Высшая школа экономики, собственности .....................................................................................................43
докт. юрид. наук,
С.а.Горленко – главный научный СЛОВО АСПИРАНТАМ И СОИСКАТЕЛЯМ
со трудник ФГУ «Федеральный инсти­
тут промышленной собственности», Вознаграждение за использование музыкальных произведений
канд. юрид. наук, в гостиницах: есть вопросы. М.П.Хоменко ......................................................44
а.н.Григорьев – президент
Евразийского патентного ведомства, Обучаем начинающих патентоведов ................................................................48
канд. юрид. наук,
в.о.Калятин – старший инвестицион­ ПАТЕНТНАЯ ИНФОРМАЦИЯ
ный юрист ГК «Роснанотех», канд.
юрид. наук Обсуждаем проблемы патентно­информационного обеспечения.
е.С.Киневская – ответственный в.и.амелькина ..................................................................................................49
секретарь,
а.Д.Корчагин – начальник Центра Повышаем квалификацию .................................................................................50
инновационного развития филиала
ОАО «Российские железные дороги», Слет изобретателей и рационализаторов Татарстана .....................................51
канд. экон. наук,
Л.М.Матевосов – заведующий отде­ ПАТЕНТНЫЕ СЛУЖБЫ: ДЕЛА И ЗАБОТЫ
лом защиты интеллектуальной собст­
венности ОАО «ЦНИИТмаш», патент­ Патентно­лицензионная деятельность в академическом институте.
ный поверенный, канд. техн. наук,
и.С.Ситникова, М.С.романова ........................................................................52
в.а.Мордвинов – член правления
Ассоциации патентоведов
Санкт­Петербурга, ПРИЛОЖЕНИЕ
е.а.Павлова – заместитель начальни­
Федеральный закон Российской Федерации от 4 июня 2011 г.
ка отдела проблем применения и
совершенствования Гражданского № 131­ФЗ «О внесении изменений в федеральный закон
кодекса РФ Исследовательского цен­ «О передаче прав на единые технологии» .......................................................58
тра частного права, канд. юрид. наук,
а.П.Сергеев – заведующий кафедрой Федеральный закон Российской Федерации от 7 июня 2011 г.
гражданского права Санкт­Петербург­ № 132­ФЗ ............................................................................................................59
ского ГУ экономики и финансов,
проф., докт. юрид. наук Приказ Роспатента от 17 февраля 2011 г. № 15 ...............................................66
Подписано в печать 14.07.2011
Порядок уведомления представителя нанимателя (работодателя)
Тираж 4000 экз. Заказ №
о фактах склонения служащего Роспатента к совершению
Дизайн – Ю.В.Дробышев
Верстка – Е.В.Савина коррупционных правонарушений ......................................................................67
Зарегистрированы патентные поверенные
Москва ñ 2011
Российской Федерации ......................................................................................70
Изменения к сведениям о патентных поверенных
Российской Федерации ......................................................................................72
Печать Printleto Перепечатка только с разрешения редакции
115154, Москва, ул. Дубининская, д. 53, корп. 5 © «Патенты и лицензии», 2011
www.patents-and-licences.webzone.ru
ОХРАНА ИНТЕЛЛЕКТУАЛЬНОЙ
СОБСТВЕННОСТИ
ПАрАЛЛЕЛьНЫй ИмПорТ:
ПрАво ПроТИв эмоЦИй ОПЫТ,
ПРАКТИКА,
ПРОБЛЕМЫ
В статье М.В.Лабзина (юридическая фирма «Лабзин и партнеры», Москва
[email protected]) рассматривается одна из наиболее актуальных, острых
и глубоких проблем правовой охраны товарных знаков. Автор обосновывает
необходимость защиты интересов правообладателей и высказывается в
пользу запрета параллельного импорта.
Ключевые слова: товарный знак, правообладатель, параллельный импорт.
Parallel imPort: law against the emotions
In the article of M.V.Labzin (legal firm «Labzin and рartners», Moscow [email protected]) one of the most
actual, urgent and deep issue of legal protection of trademarks is considered. The author proves the necessity of
enforcement of interests of the rightholders and expresses his opinion in favor of interdiction of parallel import.
Key words: trademark, legal owner, parallel import.
В
начале 2000-х гг. во- имеющие согласия на ввоз
прос о законности товара правообладателя, а
параллельного («серого») с другой – правообладатели
импорта товаров вышел вместе с официальными ди-
за рамки узкоспециально- лерами и дистрибьюторами,
го предмета регулирова- главным оружием были фор-
ния и стал интересовать мулировки законов, а полем
все большее число право- сражения стали суды всех
ведов, которые все чаще уровней. Подробный анализ
переходили к его анализу с позиций сторон в этой битве
позиций общих принципов вряд ли сохраняет свою ак-
законодательства и права. туальность, поскольку она
Появились решения Вер- уже закончена: суды окон-
ховного суда, Конституционного суда чательно определили победителя. И в
Российской Федерации, а впоследствии целом таковым был признан правообла-
и прогремевший на всю страну прецедент датель.
конфискации автомобиля «порш кайен», Многочисленные судебные прецеден-
повлекший соответствующие разъясне- ты в настоящее время свидетельствуют,
ния Высшего арбитражного суда Россий- что законодательство о товарных знаках
ской Федерации о том, что так применять и положения о защите исключительных
закон нельзя. прав должны применяться в следующем
В битве, в которой сошлись, с одной их смысле. Правообладатель товарного
стороны, параллельные импортеры, не знака имеет исключительное полномо-
2
ПАТЕНТЫ И ЛИЦЕНЗИИ № 7 ИЮЛЬ 2011
www.patents-and-licences.webzone.ru
ОХРАНА ИНТЕЛЛЕКТУАЛЬНОЙ
СОБСТВЕННОСТИ
чие на ввоз из-за рубежа на территорию живать. А от отдельных сотрудников
Российской Федерации его собственно- Федеральной антимонопольной службы
го товара, на котором товарный знак был России послышались заявления о том,
применен им или с его согласия, а сам что они считают параллельный импорт
товар был правомерно введен в оборот полезным явлением и что следует ждать
на территории какой-либо другой страны, соответствующей законодательной ини-
не России. Неразрешенный ввоз таких то- циативы по исправлению закона.
варов правообладателя в Россию (его мы Но в каждом случае прямого и остро-
и называем параллельный или «серый» го столкновения противостоящих интере-
импорт) является нарушением исключи- сов, а тем более в ситуации, когда упре-
тельного права на товарный знак, но при ки обращены к законодателю, правовая
этом не образует состав административ- наука не должна оставаться в стороне, а
ного правонарушения. То есть правообла- обязана обратиться к объективным усло-
датель имеет право запрещать такой ввоз виям гражданского оборота, общим прин-
его собственного товара посредством ципам права и сути конфликтных право-
иска о защите гражданского права и тре- отношений. Как сказал профессор права
бовать выплаты компенсации, но к ад- М.Д.Шаргородский, «юриспруденция как
министративной ответственности (а тем наука начинается там, где она говорит
более уголовной) импортера и россий- законодателю нет».
ского продавца товара привлечь нельзя1. Попытаемся сделать это и мы. Пре-
Особо активные защитники интере- жде всего следует определить, с какими
сов параллельных импортеров еще про- отношениями мы имеем дело и в чем со-
должают махать после драки кулаками и стоят интересы их сторон. Итак, ключевой
напоминать нам все неясности формули- фигурой противостояния является право-
ровок закона с противоречиями между их обладатель, имеющий правовую охрану
буквальными значениями, пытаясь по- своего товарного знака в разных странах,
казать, насколько неправыми оказались на территории которых в гражданском
наши суды. Но всерьез относиться к тако- обороте находится его товар, обозначен-
му поведению и снова возвращаться к за- ный им же этим товарным знаком. Воз-
конченной судебной битве уже, кажется, можно, правообладатель имеет не одно,
не имеет смысла. а несколько производств своего товара,
Однако грядет новая битва – в сфере сосредоточенных в разных странах мира.
политики и экономики, полем для которой При таком уровне развития бизнеса
станет пресса, «круглые столы», кулу ар- правообладатель зачастую оказывается
ные беседы. В популярном бизнес-жур- в ситуации, когда его товарный знак охра-
нале «Деньги», № 15 (822), вышедшем 18 няется, а товары обращаются на разных
апреля 2011 г., уже появилась статья, взы- рынках. И мы имеем в виду не столько го-
вающая к общественному мнению с це- сударственные границы, сколько разные
лью убедить в абсурдности и несправед- экономические условия, существующие
ливости закона, который запрещает па- на тех или иных территориях, на которых
раллельный импорт, и в жадности пра- могут значительно отличаться:
вообладателей, которую следует сдер- затраты на производство товара,
включая стоимость материальных и
1 Следует согласиться с тем, что неприменение
трудовых ресурсов;
административной ответственности за параллель-
ный импорт хотя и имеет некоторые общеправовые затраты на маркетинг и рекламу;
основания (отсутствие вреда публичным интере- нормативно установленные требо-
сам), но плохо согласуется с буквой соответствую-
вания и условия производства и выпуска
щих положений КоАП, находящихся в нормативном
единстве с соответствующими положениями ГК РФ. товаров;
3
ПАТЕНТЫ И ЛИЦЕНЗИИ № 7 ИЮЛЬ 2011
www.patents-and-licences.webzone.ru
ОХРАНА ИНТЕЛЛЕКТУАЛЬНОЙ
СОБСТВЕННОСТИ
валюта; нальный упрек в его жадности.
состояние рынка конкурирующих то- Разумеется, все эти экономические
варов, потребительский спрос и, соот- возможности определять максимально
ветственно, возможности позициони- допустимую цену на соответствующем
рования своего товара на рынке. рынке исчезают, если на этот рынок, по-
Кроме того, между одними государ- мимо воли правообладателя, начина-
ствами есть таможенные границы, тамо- ет поступать его же товар, но с другого
женные пошлины и т.п., а между другими рынка, где он был куплен импортером по
их нет. дешевой цене и по дешевой же цене про-
Экономисты наверняка назовут и дру- дается на данном рынке.
гие факторы, создающие иногда огром- Таким образом, мы имеем дело с эко-
ную разницу экономических условий на номическим интересом правообладателя
той или иной территории. Но ясно одно: товарного знака избежать так называе-
названные условия либо предопределя- мой внутрибрендовой конкуренции, при
ют для правообладателя объективную которой потребители вследствие более
необходимость, либо дают ему потен- низкой цены переключаются с товаров
циальную возможность продавать товар правообладателя, произведенных в
под соответствующим товарным знаком в одной стране, на его же товары под тем
разных странах по разной цене. И эта раз- же товарным знаком, но произведенных
ница может быть весьма существенной. в другой стране. В результате поток то-
Очевидно, например, что если пра- варов через сети уполномоченных тор-
вообладатель является международной говых представителей в данной стране
корпорацией, у которой производство то- иссыхает, а правообладатель лишается
вара под одним и тем же товарным знаком возможности устанавливать на разных
находится как в Китае, так и в Европе, то региональных рынках разную цену и вы-
он будет не в состоянии обеспечить оди- нуждается к тому, чтобы на всех рынках
наковую отпускную цену товаров со своих она была примерно одинаковой вне зави-
заводов. На китайском рынке по европей- симости от объективных экономических
ской цене товар не будет востребован, условий и потенциальных маркетинговых
а продажа в Европе по китайской цене возможностей.
будет убыточной. И то, и другое обанкро- Как уже отмечалось, в настоящее
тит местные заводы. Одинаковая средняя время этот интерес правообладателя на-
цена приведет к таким же последствиям, ходится под защитой территориального
только чуть медленнее. (внутрироссийского) принципа исчерпа-
Основные же страсти при обсуждении ния исключительного права (ст. 1487 ГК
рассматриваемого конфликта разгора- РФ). Согласно этому принципу введение
ются из-за поведения правообладателя, товара в гражданский оборот за предела-
который не связан объективными эконо- ми России не влечет такого исчерпания
мическими условиями, но стремится из- права на охраняемый в России товарный
влечь максимальную выгоду от продаж знак, и ввоз в Россию маркированного им
товара на конкретном рынке. И если этот товара правообладателя не может осу-
рынок готов потребить товар по более вы- ществляться без его согласия. Отсюда
сокой цене, чем та, которая превышает и проистекает единообразная правовая
и затраты, и обычные нормы прибыли, позиция судов, о которой было сказано
то правообладатель, не желая упускать выше.
возможность обогащения, устанавливает Точно такой же принцип действует и в
максимальную цену, нисколько не забо- Европе, но с той разницей, что зона Ев-
тясь о потребителях. Появляется эмоцио- росоюза (ЕС) рассматривается как единое
4
ПАТЕНТЫ И ЛИЦЕНЗИИ № 7 ИЮЛЬ 2011
www.patents-and-licences.webzone.ru
ОХРАНА ИНТЕЛЛЕКТУАЛЬНОЙ
СОБСТВЕННОСТИ
рыночное пространство, где при продаже товарами, ввезенными без его согласия,
в любой стране право на товарный знак тем не менее по экономическим причинам
во всех странах ЕС исчерпывается, но не- будет не в состоянии уменьшить продаж-
санкционированный ввоз из-за пределов ную цену, по которой он передает товар
ЕС является нарушением исключительно- для официального ввоза в эту страну.
го права. Иными словами, правовое реше- Противоположные интересы имеют
ние рассматриваемого вопроса при срав- потребители. Основное их желание – ку-
нении России и отдельно взятой страны пить оригинальный товар подешевле. О
ЕС имеет разницу, а при сравнении Рос- других своих рисках их основная масса
сии с территорией ЕС разницы нет. не задумывается, так же, как и об обосно-
В этой связи доводы о том, что Россия ванности цены товара, поступившего на
в рассматриваемом вопросе находится в рынок России. Этому желанию в полной
каком-то особом положении, явно преуве- мере соответствует деятельность лиц,
личены и похожи на попытку ввести обще- которые без разрешения правооблада-
ственность в заблуждение. Если России теля ввозят и продают по более низкой
удастся со временем образовать подоб- цене его товар, такой же и под тем же
ное единое рыночное и экономическое товарным знаком, как и у официальных
пространство, например, с Белоруссией торговых представителей.
и Казахстаном, то тем самым сложатся Сферу интересов таких «серых» им-
предпосылки, позволяющие установить портеров составляют возможности по-
в ЕС региональный принцип исчерпания. быстрее распродать ту или иную партию
Также в мировой практике много при- товаров. Они далеки от маркетинговой
меров мирового принципа исчерпания политики, участия в рекламных акциях,
права, когда законодательство соответ- как правило, не обеспечивают должный
ствующей страны не предоставляет за- уровень сервиса, а зачастую вообще
щиту тому интересу правообладателя, о представляют собой фирмы с весьма ко-
котором мы говорим. ротким периодом жизни. Иногда даже не
Запрет параллельного импорта по- разница себестоимости производства в
зволяет правообладателю проводить отдельных странах и не корысть правооб-
централизованную маркетинговую поли- ладателя обусловливают разницу в цене
тику, привлекая для этого коммерческие товаров у официальных и «серых» импор-
организации, которым он дает согласие теров, а именно тот факт, что «серые» им-
на ввоз и дальнейшую продажу товаров. портеры не несут многих затрат, которые
Они же, как правило, осуществляют тех- ложатся на официальных импортеров.
ническое обслуживание товаров, если Следует при этом признать, что на-
товары того требуют, участвуют в рекла- рушения прав потребителей более ве-
ме и вообще являются торговыми пред- роятны при покупке товаров, попавших
ставителями правообладателя, образуя на рынок по «серым» схемам, чем через
сеть, неся затраты и получая прибыль. уполномоченных импортеров. Ведь при
Их интерес, конечно, тоже заключается в несанкционированном ввозе ни право-
отсутствии конкуренции с товарами пра- обладатель, ни официальные продавцы,
вообладателя из других стран, которые имеющие интерес сохранить репутацию
будут продаваться по более низкой цене товарного знака и товара, не контролиру-
неуполномоченными импортерами и, воз- ют ни его качество на момент ввоза, ни
можно, в ненадлежащем состоянии. Иное истечение срока хранения, ни техниче-
может привести к их разорению. Напри- скую адаптированность под нужды рос-
мер, когда правообладатель, несмотря сийского потребителя, ни иные параме-
на конкуренцию со своими собственными тры. И хотя этот товар произведен право-
5
ПАТЕНТЫ И ЛИЦЕНЗИИ № 7 ИЮЛЬ 2011
www.patents-and-licences.webzone.ru
ОХРАНА ИНТЕЛЛЕКТУАЛЬНОЙ
СОБСТВЕННОСТИ
обладателем, какова была его судьба до переплетаются также с вопросами содер-
ввоза на российский рынок, потребитель жания других социальных норм, а также с
не знает, а для неофициального продав- общими принципами правового регулиро-
ца это и неважно. вания и, наконец, с некими минимальны-
Однако если выделить из вышеска- ми требованиями естественного права,
занного главные противостоящие друг стоящего над законом. Без учета этого
другу интересы, о защите которых дол- публичный интерес будет преобладать
жен в первую очередь подумать законо- над частным, к чему следует относиться
датель, то следует назвать следующие. очень настороженно. Тем более недопу-
С одной стороны, это интерес правообла- стимо ради удовлетворения публичного
дателя извлечь максимальную прибыль интереса в том или ином вопросе нано-
от узнаваемости и репутации его товар- сить ущерб стройности и согласованно-
ного знака на отдельно взятых рынках, с сти принципиальных положений частного
другой – интерес потребителей покупать права, поскольку возникающие противо-
товар по более низкой цене, да и вообще речия вредят всей правовой системе3.
покупать его, если по какой-то причине он Кроме того, в рассматриваемом во-
правообладателем на данном рынке офи- просе невозможно с уверенностью опре-
циально не представлен. При такой по- делить, полезен или вреден для экономи-
становке вопроса проявляется присущее ки запрет параллельного импорта. Дис-
праву интеллектуальной собственности куссии показали бесконечность и серьез-
общее противоречие между частным и ность аргументов представителей обоих
общественным интересом, при котором лагерей. Так, при запрете параллельного
охрана интеллектуальной собственности импорта потребители платят повышен-
ограничивает оборот продуктов и ведет к ную цену за ввозимые товары тех или
их удорожанию. иных торговых марок. А поскольку Россия
Конечно, ни тот, ни другой интерес не является импортозависимой страной в от-
должен быть проигнорирован при право- ношении большинства товаров, получа-
вом анализе, но при ответе на поставлен- ется, что российский потребитель кормит
ный вопрос о запрете или разрешении па- иностранных производителей. Однако
раллельного импорта выбрать придется разрешение параллельного импорта эту
только один. Иных вариантов не видится2. импортозависимость только поощрит, так
При этом, представляется, следует воз- как снизит цены на импортные товары и
держаться от взгляда на закон только как тем самым уменьшит привлекательность
на инструмент экономической политики инвестиций в производство российского
государства. аналога, который мог бы успешно конку-
Полагаю далеко не очевидным, что рировать с иностранным. Никто не при-
вопрос о необходимости защиты того или думал иного пути уменьшить зависимость
иного частного интереса необходимо ре- от импорта, кроме как создать условия
шать исходя только из экономических со- для развития своего производства. И не
ображений и места страны в мире: зави- видится причин к тому, чтобы ограничи-
сит она от импорта или нет. Ведь вопро- ваться в этом только такими инструмен-
сы должного содержания правовых норм тами, как налоги и пошлины. Не следует
также забывать, что предоставление за-
2 Региональный принцип исчерпания права щиты от параллельного импорта кормит
выглядит неким компромиссом только на первый
взгляд. Во-первых, он все-таки запрещает парал- 3 Интересные мысли о связи законности и
лельный импорт извне региона. Во-вторых, этот справедливости, о вреде для правовой системы
регион не определяется произвольно, а является несправедливых и неисполнимых правовых норм
неким единым рыночным пространством с той или см.: Фуллер Лон Л. Мораль права. М.: ИРИСЭН,
иной степенью связанности территорий государств. 2007. С. 183 – 221.
6
ПАТЕНТЫ И ЛИЦЕНЗИИ № 7 ИЮЛЬ 2011
www.patents-and-licences.webzone.ru
ОХРАНА ИНТЕЛЛЕКТУАЛЬНОЙ
СОБСТВЕННОСТИ
не только правообладателя, но и сеть его слышали о его качестве. И в дело пошли
официальных торговых представителей, такие инструменты, как реклама и марке-
а это постоянные рабочие места для рос- тинг, которые стали объектом отдельных
сиян и становление желанного среднего инвестиций.
класса, в ряды которого можно было бы В результате товарный знак стал
записать владельцев и топ-менеджеров средством преобразования стараний,
таких фирм. добросовестности и инвестиций произво-
Грубо говоря, вопрос о параллельном дителя в потребительский спрос, который
импорте в этой части требует задумать- при умелом ведении дел с прибылью воз-
ся над такой проблемой. Что лучше для вращает все вложения. Иными словами,
экономического и социального клима- товарный знак, имея информационную
та нашей страны? Структурированный природу, несет в себе ту информацию
рынок импортной продукции с красивым для потребителей, полноту, ценность и
фасадом, гарантиями технического об- известность которой придал правообла-
служивания, качества, иных прав потре- датель, а потому он и только он заслужи-
бителей с соответствующим уровнем сер- вает извлечения дохода от покупки това-
виса для них, но при этом и с более высо- ра потребителями4.
кими ценами на товар, либо палаточный В этой связи исключительное право
рынок, «черкизон», где каждый продавец на использование товарного знака необ-
сам за себя и преследует одну лишь цель ходимо понимать глубже, чем в качестве
– продать товар сегодня? юридически обеспеченной возможности
Итак, уходя от сугубо экономических отличать свой товар с помощью условно-
рассуждений и обращаясь к сущности го обозначения. Это право, запрещающее
права на товарный знак в попытке об- третьим лицам (конкурентам) использо-
наружить подходы к решению вопроса о вать такое же или сходное обозначение,
параллельном импорте, вспомним пре- не позволяет им перенести на себя ре-
жде всего, что это право призвано обе- зультаты труда и инвестиций произво-
спечить возможность индивидуализации дителя, обогатившись тем самым за его
товара в гражданском обороте. Стараясь счет. Понятно, что несанкционированное
отличить свой товар от похожих товаров присвоение результатов чужого труда вы-
других лиц, производители издревле зывает острое чувство несправедливо-
применяли некие условные обозначе- сти, и пресечение этого является силь-
ния, обеспечивавшие распознавание их ным правовым началом, проистекающим
товара на рынке. Эти обозначения явля- из глубин человеческого правосознания и
лись для потребителей зашифрованной порождающим правовые нормы в самых
информацией о качестве и характерных разных областях человеческой деятель-
свойствах товара конкретного произво- ности. Как гласит народная мудрость:
дителя, его репутации. Потребители вы- «Чья корова, того и телец». То есть
бирали именно этот товар по известному право на товарный знак справедливо за-
им знаку, руководствуясь памятью, ожи- щищает результаты труда и инвестиций,
даниями, потребностями и желаниями. которые воплощены в нематериальном
Позднее пришло понимание, что извест- объекте (некоем обозначении) подобно
ность товарного знака сама по себе зна- тому, как патентное и авторское право за-
чимый актив, а знак может нести не толь-
4 Подробнее о товарном знаке как правовом
ко информацию, но и некий образ, идею,
средстве формализации охраняемых ассоциа-
ассоциации, побуждающие купить товар ций см.: Гражданское право: актуальные пробле-
мы теории и практики/Под общ. ред. В.А.Белова.
данного производителя даже потреби-
М.: Юрайт-Издат, 2007. С. 590 – 597 (автор –
телей, которые ранее вообще ничего не С.А.Бабкин).
7
ПАТЕНТЫ И ЛИЦЕНЗИИ № 7 ИЮЛЬ 2011
www.patents-and-licences.webzone.ru
ОХРАНА ИНТЕЛЛЕКТУАЛЬНОЙ
СОБСТВЕННОСТИ
щищают результаты творческого труда и датель, конечно, скорее всего определит
финансовых вложений от заимствования. максимальную цену продукта, по которой
Правовой механизм защиты заклю- он может быть в достаточном количестве
чается в обеспечении правообладателя потреблен данным рынком. Более того,
монополией на использование немате- такая цена рассчитывается уже на этапе
риального объекта посредством запрета разработки продукта с целью определе-
всем третьим лицам использовать его и ния рентабельности и разумных затрат
сходные с ним объекты, перечень кото- на нее. И чем уникальнее, известенее
рых является неопределенным. Под сход- или шире в объеме охраны тот или иной
ными объектами авторского права здесь созданный объект интеллектуальной соб-
понимаются производные произведения. ственности, тем выше может быть цена на
Под сходными объектами патентного продукт, воплощающий в себе этот объект.
права – зависимые изобретения, полез- Таким образом, имущественная цен-
ные модели и промышленные образцы, ность исключительного права на исполь-
а также решения с эквивалентными при- зование объекта состоит в том, что его
знаками. Под сходными средствами ин- обладатель единолично извлекает всю
дивидуализации – настолько сходные с выгоду из его востребованности у обще-
ними обозначения, что их использование ства, и именно в этом заключается спо-
приводит к реальной угрозе смешения то- соб вознаграждения правообладателя и
варов, работ, услуг и самих лиц в граж- авторов. Любые попытки определить и
данском обороте. В этой связи интересна нормативно установить разумную цену
характеристика исключительного права, товаров и лицензионного вознагражде-
данная А. Пиленко: «Всякое патентное ния противоречат сути исключительного
право генерично в том смысле, что оно права и являются произвольным вмеша-
имеет объектом некоторый genus, ряд тельством в частные дела, что не соот-
конкретных решений данного типа. То ветствует основным началам граждан-
же самое наблюдается и в авторском ского права и рыночной экономики.
праве». «В области идей закон закрепля- Например, если автору литературно-
ет за человеком гораздо больше, чем на го произведения будет угодно, он может
сколько он, в сущности, претендует: и просить у издателей за публикацию свое-
делает это закон из боязни, как бы иначе го гениального, по его словам, труда со-
субъект не остался вовсе без защиты»5. вершенно неразумно большие деньги,
Исключительное право на товарный а затем, не получив их, безвозвратно
знак обладает таким же свойством. Ука- уничтожить все файлы, отказавшись от
занная монополия избавляет ее обла- обнародования произведения6. И изда-
дателя от конкуренции на территории тель, купивший у автора права, может по
действия исключительного права с иным своему усмотрению выставить книгу по
пользователем такого же или сходного любой цене, какую он только сочтет це-
объекта. Тем самым аппетиты правооб- лесообразной. Предмета для вмешатель-
ладателя могут сдерживаться лишь на- ства в эти имущественные отношения со
личием на рынке аналогов, не подпадаю- стороны законодателя не усматривается.
щих под действие его прав, но не других И даже в случаях, когда дело каса-
пользователей такого же объекта. При ется социально значимых изобретений
этом никто не вправе императивно дик- (вплоть до вакцины против ВИЧ), мы
товать правообладателю продажную цену
на его собственный продукт. И правообла- 6 Встречаются, правда, высказывания, в ко-
торых слышится призыв считать авторов слугами
5 Пиленко А.А. Право изобретателя. М.: Статут, общества, что, конечно, коренным образом проти-
2001. С. 648 – 649. воречит положению в нем личности.
8
ПАТЕНТЫ И ЛИЦЕНЗИИ № 7 ИЮЛЬ 2011
www.patents-and-licences.webzone.ru
ОХРАНА ИНТЕЛЛЕКТУАЛЬНОЙ
СОБСТВЕННОСТИ
должны признать рассматриваемое иму- свободном перемещении товаров и под-
щественное следствие исключительно- держке конкуренции и п. 2 ст. 34 Закона о
го права, позволив себе критиковать по- конкуренции и ограничении монополисти-
ведение правообладателя лишь с точки ческой деятельности на товарных рын-
зрения морали и нравственности, но не ках. При этом не учитывается, что отрица-
его положение как монополиста, которое ние монополии обладателя исключитель-
позволяет ему назначать любую цену. А ного права является, по сути, отрицанием
предмета для критики аппетитов право- самой интеллектуальной собственности
обладателя относительно товарного (тоже подлежащей охране в силу п. 1 ст.
знака нет вовсе. Права на него не огра- 44 Конституции Российской Федерации),
ничивают оборот изделий определенно- поскольку пока никому не удалось при-
го вида и не влекут невозможности по- думать иной способ ее охраны, кроме как
требителей удовлетворить те или иные через предоставление монополии.
свои необходимые, а не просто желан- Попытки предложить иные способы
ные жизненные потребности. Потому что вознаграждения правообладателей, чем
эти права, конечно, не препятствуют из- предоставление им монополии, были.
готовлению и продаже точно такого же Это и уплата всеми пользователями не-
продукта, но без маркировки или с дру- коего процента от продажной цены, и фи-
гим условным обозначением. Эти права нансовые поощрения из бюджета, и за-
препятствуют только тому, чтобы некое щита от недобросовестной конкуренции
неуполномоченное лицо присвоило себе в каждом конкретном случае заимствова-
репутацию, известность и усилия право- ния объекта. Но, как пишет А.А.Пиленко,
обладателя по выпуску и продвижению «недостаточность всех перечисленных
своего конкретного товара. способов обеспечивать изобретате-
Исходя из указанной сути исключи- лям вознаграждение [а инвесторам за-
тельного права глубочайшие правовые щиту вложений. – Прим. М.Л.] застави-
основания имеет п. 4 ст. 10 закона Рос- ла обратиться к системе выдачи так
сийской Федерации «О защите конкурен- называемых патентов (привилегий) на
ции», указывающий, что запрет поведе- изобретения [и исключительных прав на
ния, ограничивающего конкуренцию, не иные нематериальные объекты. – Прим.
распространяется на действия по осу- М.Л.]7».
ществлению исключительных прав. Эту То есть никакой более удачной кон-
норму следует понимать как правовой цепции, чем предоставление монополии,
принцип и в том широком смысле, что пока не выработано. Другое дело, что
интеллектуальная собственность сама имеющаяся концепция дополнена раз-
по себе является законным ограниче- нообразными изъятиями из исключитель-
нием конкуренции с правообладателем. ного права, когда то или иное использова-
Последний получает некую сферу моно- ние ради защиты общественных интере-
полии, которая включает целую область сов объявляется законом полностью (без
решений и объектов (в том числе и еще каких-либо обременений) или частично (с
неизвестных) и при этом ограничивает уплатой вознаграждения) свободным от
оборот товаров, воплощающих эти ре- действия исключительного права. Кроме
шения и объекты. того, в авторском и смежном праве раз-
Сторонники ограничений монополии вита система управления правами на
правообладателя зачастую пытаются не- коллективной основе, при которой упол-
верно и узко истолковать данную право- номоченная организация заключает в
вую норму, привлекая для этого п. 1 ст.
8 Конституции Российской Федерации о 7 Пиленко А.А. Указ. соч. С. 54.
9
ПАТЕНТЫ И ЛИЦЕНЗИИ № 7 ИЮЛЬ 2011
www.patents-and-licences.webzone.ru
ОХРАНА ИНТЕЛЛЕКТУАЛЬНОЙ
СОБСТВЕННОСТИ
интересах правообладателя договоры авторского права, которые позволяют по-
на использование и/или осуществляет лучить эстетическое удовлетворение, но
сбор вознаграждения по определенным не связаны с жизненными потребностями
ставкам. Но все это не затрагивает суть людей, как это бывает с объектами па-
самой концепции исключительного права. тентной защиты.
Там, где его полная защита обеспечивает Никаких изъятий из сферы действия
максимальное удовлетворение частного исключительного права здесь быть не
имущественного интереса правооблада- может. И мы разошлись бы с принципами
теля за счет финансовых возможностей рыночной экономии, если бы встали на
потребителей, но при этом не ставит под защиту имущественных интересов потре-
угрозу общественное развитие, нет и не бителей, которые сами по доброй воле
может быть никаких изъятий. А от кол- переплачивают за товар, маркирован-
лективного управления своими правами ный конкретным товарным знаком, имея
правообладатель может отказаться. при этом возможность выбрать другой
Как уже отмечалось, право на товар- однородный товар. А в ситуации, когда
ный знак не ограничивает возможности по какой-то причине однородного товара
производства или сбыта товаров того или других производителей под другими то-
иного вида. Оно представляет собой за- варными знаками на рынке нет, следует
щиту только условному обозначению, признать, что потребители находятся в
очерчивая монополию вокруг всех воз- заложниках каких-то иных причин, чем
можных действий по индивидуализации исключительное право на товарный знак.
товара среди однородных товаров с по- Исходя из этого необходимо дать
мощью этого обозначения и сходных с строгий и однозначный ответ на по-
ним. Правообладатель извлекает выгоду ставленный выше вопрос о том, какой
из содержания, свойств, качеств своего же из двух интересов подлежит защи-
продукта лишь в той степени, насколько те: интерес правообладателя извлечь
он выгодно отличается от однородного максимальную прибыль из известности
продукта другого производителя, а не и узнаваемости своего товарного знака
в силу монополии на само содержание, или интерес потребителей подешевле
внутреннее устройство, вид продукта, как купить оригинальный товар под данным
это происходит при наличии патента. Но в товарным знаком.
большей степени он извлекает выгоду из Интерес потребителей относительно
того, насколько он был успешен в прида- стоимости товара не является юридиче-
нии известности своему товарного знаку, ски значимым для определения надлежа-
которым этот продукт обозначен. щего содержания исключительного права
Таким образом, исключительное право на товарный знак. Иной ответ представ-
на товарный знак действует в обычной для ляется основанным лишь на эмоциях, в
интеллектуальной собственности связке основе которых лежит неприязнь к сверх-
интересов. Оно, отстраняя третьих лиц доходам, возлагаемым на якобы безза-
от использования обозначения, обеспе- щитных потребителей. Такие эмоции не
чивает правообладателю получение до- должны подменять логику и абстрактный
хода, пропорционального популярности, юридический анализ. Кроме того, при
удачности, известности этого объекта без ближайшем рассмотрении они оказыва-
создания барьеров к общественному раз- ются безосновательными. Остается непо-
витию и даже не входя в противоречие с нятным односторонний взгляд на пробле-
жизненно необходимыми интересами тех му, когда ради интереса потребителей,
или иных категорий потребителей. В этом которыми во многом движет гонка за гла-
смысле товарный знак ближе к объектам муром и брендом, многим правооблада-
10
ПАТЕНТЫ И ЛИЦЕНЗИИ № 7 ИЮЛЬ 2011