Sistema de derecho romano actual

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by  Friedrich Carl von Savigny

SISTEMA
1
u,
I
POR
F,
]Vi.
p . DE pAVIG~Y
TRADUCIDO DEL AUMAN POR
M. CH. GUENOUX.
DOCTOR E;\ DERECIJO.
vertido al castellano por
JACINTO MESÍA y MANUEL
~ OLEY,
PrOrt~om de Dcreeun ROm:lDO en la loslillldon Libre dt. Ellsrñ~nta.
y precedido de un prólogo de
DON MANUEL DUHAN y BAS.
'CATEDRÁTICO DE DERECHO EN LA UNIYERSlDAD DE BARCELONA.
TOMO 1.
MADRID.
F . GÓNGORA y COMPA~ÍA. EDITORES
Puerta (lel Sol. núm. lit
1878.
ES PROPIEDAD DE LOS EDITORES.
huprellla de Jus~ Gurda, Costall~lla Je los Angeles, lIúm, 3.
•
PRÓLOGO,
1.
Por pr'ofunda y dilatada que sea la influencia del
derecho público en la vielay civilizacion ele los pueblos,
no excede en extension, ni aventaja en importancia á la
del derecho privado, Organiza el prime¡'o vastos y va
riados inte¡'eses; preside á las diversas relaciones que
debe sost.ener el Estado así en su vida intema como ex
terna; pero con ser da tanta t¡'ascendencia las relacio
nes y de tanta magnitud los intereses que nacen de la
coexistencia de los Estad.)s considerados como entida
des políticas y como sél'es jurídicos; ele su constitucion
y.del ejercicio de las funciones esenciales de su orga
lllsrno; de la direccion de ras fuerzas sociales para
cooperar al desenvolvimiento de la actividad indivi
d~al; de la autoridad del Poder social para el manteni
.i
mlen to del órden uridico y de la moralidad de las cos
tumbres, no le son infel'iol'es en lo elevado de su origen,
en la dignidad de su naturaleza, y en lo trascendental
de su fin, las relaciones que ordena y los intel'eses que
arrnOlllza priva lo.
e~ d~recho
. Ura se hrmte el concepto de este der.echo al con
.1 unto de las leyes reglllador<\s de las relaclO.iHJS
l1 nO SllS-
\TI
tienen en tre sí los ciudH.danos (1); ora se comprenda como
objeto propio su,yo el organ izar lo mio y t.uyo exteriores
(2), ó se le considere como el del'echo in terno de carla per
sona inrli vidual ó colecti va, destinado á exponer las con
diciones bajo las cuales una personH.lidad individual ó
moral puede realizar su bien propio en la sociedad hu
mana por su propia determmaclOn, por su autono
mí::t (:3), siempre en el sistema completo de esta rama
del derecho posi tivo se resume todo el organismo de las
sociedades humanas en su vida privada, y se regulan
todas las maniflestaciones externas de nuestra activi
dad en lo que tiene de inmediatamente per30nal nues
tro fi.n y de esencialmente individual la direccion de
nuestras facultades para realizarlo,
Sus dos grandes instituciones fundamentales, la fa
milia y la propiedad, indestructibles ejes sobre que des·
cansan las sociedades humanas, responden á dos leyes
de nuestra naturaleza, la de generaclOn para la re pro
duccion de la especie y la educacion del indivíduo, y
la de asimilacion para utilizar las aptitudes de la mate
Tia y para ennoblecerla uniéndola á nuestro destino.
Las dos grandes instituciones secundarias que lo com
pletan, la convencion y la sucesion hereditaria, hijas
tambien de otras dos leyes de nuestra naturaleza, la de
cooperacion como remedio á la flaqueza que·nos es in
géni ta, y la de continuidad para perpetuar el patri
monio moral y material que nuestra actividad ha acu
mulado, organizan dos elementos que á la sociedad son
esenciales, el movimiento que es ley de la vida y la
tradlCion que es principio de conservacion. Y la per
sonal.idad humana, ó sea nuestra aptitud para vivir en
relaCIOnes jurídicas, derivada de las condiciones de
nuestro sér y de la identidad de nuestro destino, al ser
reconocida bajo la forma de capacidad de derecho por
la. le.)' positiva, en la civil ó privada encuentra su
prmCl[lal consagracion, por más qlle la ley política sea
su defensa y <\"arantía, El hombre y la sociedad, para
(Il
}.[OlllesqI1Wl1, E:{}wit des loís, liv. ter., Ch. 3.
).. ~ ) Kant, Eld~ents motap!lisiqucs de larloctl'ine dndrúit, §§ tny -It ..
.) Ahrens, Cours de drOlt naturel, Partie generato. Ch. "lll.
vivir y rL>sen"l,]ve!'se en conformidad á nn.l,ll[';\,'c:z.,,,
~,Il
• " 1 ' ",
<lnenentran protecclOn comp et.a c t! . ,
lnas J[lJi]J(;flC;IH. l.; ,:;
inmedi,üa en las instituciones del derecho privad()
(j llCl
en las de las otras ramas del derecho. Lit protece;i(lQ
"'eneral del Estado, sin ser ménos real, es m:'t, indirw;
¡;.
la influencia de las leyes políticas en sus divej'sas
fo~mas sin ser ménos positi\'a, es más lej:ma,
y p~ra ue organiza en su vida privada á 18.s socie·
dades huolanas este derecho, se identifica con elbs ele,
de su nacimiento y vive ele su vida; en él influyen paen.
darle contornos individuales todos los elementos con,
titutivos ele la personalidad histórica de la nacion par;],
la cual existe; miéntr8.s conserva su autonomia un
pueblo, tiene un clei'echo privado nacional; yen el deo
envolvimiento de la civilizacion de ese pueblo encuen
tra la fuerza propulsora de su desenvolvirníeto, el oríge;}
de sus alternativas de progreso y decadencia, el influjo á
que obedecen la conservacion y las alteraciones de su fi
sonomía, sin que deje de tener virtud propia para ser á
su vez elemento de resistencia cuando los tiempos ejer
cen su influencia len tamente destrucLot'a en las civiliza
ciones que parecen más robustas .Y duraderas , No vive
extraño á las instituciones políticas, ni siquiera en divor
cio con su espíritu; su inJependencia no es oposicion,
ni su importancia propia, ambicion de superioridad:
pero, aunque recíproca su influencia, tiene valor por si
mismo el derecho privado. Las instituciones políticas
lllfluyen en él, pero es sólo con su espiritu .Y en armo·
nía con otros elementos: en cambio las instituciones ci
viles, con la organizacion de la familia, de la propie
dad y de la sucesion hereditaria, son la base y apoyo
de las instituciones políticas. ' . .
, Además, el derecho privado, sin mantenerse esta·
:IOnarlO,es, el más permanente, Sus principales insel·
oUClOI!,eS eXIsten en todos los pueblos; lo que en las le
g
slac
Ones varía es su forma. Aun ésta es similar en
pueblos de condiciones análogas; y en cada
nacion,h~
alteraCIOnes que el derecho priv:l.do en el
8nft'e l'l1I'SP
¡le los tiempos no destmyen ['aclic:1lmentc !o <[!le plldll"
ra jja~Harse su elemento indígena, f,)['I\l;ulll n:l.il) la ill
Iluonem do los elcfllentl)' <lUí) in l.l!gt':tn ~Il u;\'iii:'::I\'i,'l!,
:\
E,nt.l':In en estos elementos algunos que son
prf)rIO~,
exclusi vos de c"da. pueblo, .Y otros que son comunes á
nacionalidades di.stint,as; pero c:'ld.a uno tiende á la per
manencia de las Il1stt"uclOnes Clvlles, sea con la fuerza
que atribnye el carácter individual, sea cún la que nace
de ser lo general ó comun lo más conforme con lo que
hay de fundamen tal en nuestra naturaleza,
'Todo lo cllal explica la importancia que aun llc'.Y
dia conserva el dHecho romano como sistema de dere
cho privado. Considerada en su valor interno, en su
elemento j uridico, la legislacion civil de g,oma ha sido
en la an tigüedad la más completa en sus partes, la más
sistemática en su conj unto, la más p2rfect,t en SllS ins
tituciones, la más correcta en sus formulas, y aun la.
más expansiva á pesar del rigorismo de sus principios;
considerada en su valor externo, en su elemento histó
rico, ha s'ido estable y progresi va; ha consel'vado su
tipo primitivo, sin dejar de bajo la influen
moc\ificar~e
cia de nuevos elementos transformadores de la civiliza
cion l'om,ma. A lo primero es debido que Romft hiciese
admitir sin dificultad su derecho privado por los pue
blos sometidos '; su yugo,'y que, llamándoles á la parti
cipacion de e~e derecho, consiguiese establecer por este
medio la unidftd del imperio; déb8se á lo segundo que,
al formarse las nuevas nacionalidades á la caida del
impel'Ío de Occidente, se salvase entt'e sus escom bros
el derecho civil de Roma para sel' element:> influyente,
aunque no único, en la civilizacion de los modernos
pueblos enropeos; civili7.acion que, si es cristÍlma por
su elemento moral y germánica por su elemento so
CIal, es en gran parte rO(ilána, entre otras influencias,
por la. de aquel derecho.
Tanto se extendió esta influencia que durante lar
gos siglos el derecho romano ha sido lIftmado del'echo
comun ele ELll~opa. El elemento g~rmánico ha indivi
dna!lzado muchfts de las instituúlOnes civiles de los
p~ef)los modernos; la Iglesia h:-l hecho penetral' Sll es
pmtu en todas; d, empero, ha dado al derecho civil de
esos pueblos el elemento sistemático de las institucio
ne~, el desenvolvimieato fundamenlal de su Ol""'\nislUo
el ti)cnic:~;,no del lenguaje j llrídico, y el ti'" b(\jl;~a COlll:
x'
plelo de lo que puede lla,;ulrse lo axio~~ti;ic() del ':(H'l!
ehoj y más en concreto,. o sea a su ?o.llterJIC[o,
resp~cto
al desap'.l.recer la esclavitud, la antIgua condlClOn de la
mujer y de los hijos, la agnacion y algunas de las for
Illas de l\dquirir y perder los derechos personales, se
han conservado en el organismo del derecho de fami
lia el matrimonio, la· fillacion, la patria potestau, la
coo'nacion. la leO'itimacion, la adopcion, la emancipa
cign h\ tutela v la curatela, sin sus elementos históri
cos ~s verdad,· pero con sus caractéres esenciales,
Sil
des~n volvimien to doctrinal, y sel vida de relacion' en el
seno de aquel organismo; en el derecho de las cosas,
destruidas las antiguas categorias de la propiedad y las
formas simbólicas para adquirirla ó perderla, no por
esto h,m desaparecido los caractéres generales de lol',
bienes y su division, los del dominio.Y de Jos derechos
reales que lo limitan, y las formas naturales de adquí·
rirlo y de perdedo, cuandu dUL';ll1 te siglos la pro
~llln
piedad haya estado organizada bajo un régimen que no
era el de su condicion naturill y si él modelado bajo i,t
influencia del régimen social y político de la Edad :\'1e
dia; en el derecho de ias obligaciones, exting uido tatO
bien loque era vestigio del antiguo simbolism.o, la con
. vencion en sus elementos consti tutivos y en sus diversas
maniféstaciones conservad tipo de la legislacion roma
n~e!: la época imrerial (1); en el de las sucesiones, si Sel
ellll:una lo q ne er:lll clog>lIlas sucesorios d8t'i vados de 1:,
antIgua Ooostitucion romana, for¡¡;as puramente histó
rlCas de la confec~ion del testan>ento, efectos de Lt po
t~stad p!,tria y domínica en punto á h, testalllentiLtc·
ClOn activa y pasiva, ó expresion cle la influencia de la
agnaClOn en la sucesion intestada, los principios fun
dame?t~les conservan aun hoy su autoridad pmnitivaj
y en omen á las acciones es indudable que, si no con el
(1). El pr'imer fl'o¡pnento ([t1~ en el Digesto se incluyo cu d titulo ¡k
.f!a,?ltS es el de Ulp!imO, en qne prodamn: iQuid ouim tam
COUg'I'1II1:1I
(l~CJ 1,lUmnum, lJuarn ea, qute lntel' eos plilCth.H'tlllt, Súl'Y:1I'd lA o!·lig';t
(:JOn Iltur~ll Gil Su ol'g:'lllislno jUPídieo HO ha sillo Oll\.t~J':llHl)lItll a!.lolilla
en :JI4un:IS lcgi'iLaejollcs rnodeena:'l~ y tiC' la (':~ti[lnh,·.¡on lt:~ dl',"':¡P:l1\'('id,)
d. val(J)' ,In b.;'; f,')prnnla~, no el carüclcl' o1Jlig-atol'io de 1:1 pl'\IIlIl':"::1 y,'r~
},:dnwnlc lJ<.;d lól y :wúplnu:l. .
~ 11
ri"orislllo del nombre y 1:'\ inflexibilidad de la cla~ifica­
ci~n, existen hoy con10 existi ln todas en -las compila
ciones j ustin iáncas, por lo q uc se refiere al t!cr0cho de
donde nacen, á la capaci~ad acti,va y pasiva que supo
nen, á la prueba que reqUIeren, a los efect05 que pro
duccn y á las exct'pciones con que se combaten.
y esto avalora el derecho romano y legi tima su re
conocida importancia como sistema de derecho privado,
aunque no sea el más acabado modelo de legislacion
civil. o puede negarse, con todo, su superioridad
científica, la que en todos tiempos, y aun en los pre
sentes, ha sido proclamada por los más autorizados
jurisconsultos. «La mayor parte de los escritores que
censuran el derecho romano con bata acritud como
ligereza, blasfeman de lo que ignoran,» di.icron á la
faz de la Francia Porta lis y sus compañeros (1); y el
último de sus grandes jurisconsultos, Troplong-, ha
enaltecido aquel derecho, llamando, con referencia á
él, patria ilustre del derecho civil á Italia (2). El esco
cés Sumner :Maine califica al derecho romano del más
célebre sistema de jurisprudencia que ha conocido el
mundo (3). Y Zacharioo, el ilustre profesor de Heidel
berg, que ha llevado el génio de la ciencia alemana á
la exposicion del derecho civil francés, dice del dere
cho romano que su concordancia con el derecho filosó
fico le ha hecho merecer con justicia el título de ra
zon escrita (4), repitiendo la calificacion que el gran
Bossuet le habia dado. Hoy sólo los espíritus superfi
?iales hablan de las sutilezas del derecho romano, de la
Inhumanidad de sus instituciones. Si las legi~laciones
modernl;ls no pueden admitir lo que llevaba impresa la
¡~flUenCla de una época y de una nacionalidad, la cien
cIa de nue~t~·os días descompone y separa lo que tiene
\'alor hl~tórlCo de lo que tiene valor jurídico, é investi
ga lo prImero para conocer el orígen, el génio, las vi-
(~) ~iscuI'~o ~reliminar al primer proyecto de Código civil.
(2) 1 refaclO a su Comentario á. las donaciones entre viyos r :l Ios
testamentos.
1 ~;! Elderechoantiguo considerado en sus relaciones con la historia
sociedad prlmlttva y eon las ideas modernas.
, ( ,l
(4) Cours de droit civil franqais, i\\ 14.
del las instituciones, y l'ccngc y Ir,
ci~il,1l :('~ e()ns(,rv~
St"'IIlHlu como Cesol'u que enriquecc la ciencia jurídir;:r.
y Lcilitala codifi"acion moderna en lo (lue al derech,,
privado se refiere.
Así que, aun cuando el derecho romano no tuviese
lmpor tancifl. pfl.ra con.ocer uno de los grandes
histú~ica
periodos de la ClvdlzaclOn antIgua y la vida moral del
pueblo que lli\ servido de cuna á las na.ciona!idades mc,·
demas' aun cuando no tUViese valor ltteral'lo para unn.
de las ~:nás preciadas direcciopes ?el espíritu científic(r
contemporáneo, la de la lcglslaclOn comparada; aun
cuando úü tuviese valor legfl.l por ser todavía en algu
nas naciones la base ele derecho COllllln, y en otras.
SI1
como España, el derecho supletorio en p¡'ovincias de
le"islacion foral; conservaría siempre vfl.lor científico
CO~110 sistema completo, y vi vo en muchas de sus partes,
de una de las más ir'lportantes ramas del del'ech6 posi·
tivo, y r;omo elemento que ha sido de las legislflciones
modernas, porqrJe en toclas ha penetrado en los siglos
medios, sin que hayan repudiado su influencia tfl.S del
XIX
Sl. g ¡lO
.L . •
n.
Siempre ha tenido la docb Alemania romanistas
distinguidos, y á los nombres de sus grandes juriscon·
sultos de otros dias deben en el presente siglo agre·
gil.rse los de Hug'o, Gluck, Puchta, Haubold, Thibaut,
Mllblenbruch, Bück ing, Haenel, Gans, Rudor-ff, "Van·
Van Yhcring y otros, sin cnntar los grcl.l1deo<
g éI'OW.,
sel'VICIOS Niebuhr y Mommsen han prestado á h
q~e
hlstOrJil. y ;). las fuentes del (~erecho rOlllano. OCLlpa en·
tl'e .ellos ,ei primer lugal', en concepto de muchos, Fe·
del'l(;o Carlos de Savigny, á quien l\1ignet ha llamado
an t~ L Academ ia de Ciencias morales .Y políticas de !:t
v-:,clIla Fr-anei;l (1) «eminente pOI' la erlll!icilll1, [l['u;ündu
-------
:\IY
»en I:t doctrina, célebre por sus obras, inmodal por su
»t.alento'. Y de sus principales trahajos sohre derecho
ro,~,~no hemos dicho en oka ocasion,' al asociarnos al
nohilisimo pensamiento de honrar con un monumento
de carácter literario la memoria del gran jurisconsulto,
;0 que sigue (1): "SU Tratado de la Posesion, llegarlo
"ya
á erlicion 7,', en el que Sav,igny se muestra, al
S!1
.decir de Lerminier, filólogo ingenIOso al par que lÓ~'i­
"co profundo, yen cUyRS páginas se desenvuelven fas
»abstrusas teoi'ias sobl'e esta dificilisima rama del de
»recho civil bajo nueva luz y con el perfecto enlace de
completo organismo .iurídico; su inmortal HistorüJ
»1.11l
).r!.;! De¡'ecllO romuno en la E rlad J.1.edia, de
Il~onnmento
»docta sagacidad y de elevada razon segun Mignet, y
,.cor. cuyo auxilio se conocen los destinüs, durante sí
),n'los, d'e aquella legislacion que es fuente y modelo de
legislaciones lib,'o Ü n titil ála historia
:>E\$ 1ll0dern:l,&,
»del Dél'echo como necesario á la de la ciyilizacion de
"lns j)neblos fundados sobre las ruinas del imperio de
"Oocidente; su Sistem.a del Derecho romano actual, yas
»::1 y pl'ofund~l intl'oduccion genel':JI á la exposicion
;cienti/lca de las instituciones que constituyen la legis-.
»lacion romana, y á propósito del cual ha podido el e
»cil'se de S:l.vigny que algunas decisiones mutiladas ó
,incompletas le bastaban para hacer aparecer una teo
,rín hasta entónces desconocida, á la manera que bas
" t;t!Jan á euvier algunos huesos de un rnónstruo anti
"diluviano para reconstituir el animal entero; su Dere
).e/IO de las obligaciones, trabajo pOl' desgracia íncom
a
' pIdo yen el cual el ilustl'e escritor se excedió si
, mismo en la originalidad de los puntos de vista y en
, la profnndidad de las teorias que clesenvuelve, no tie
' ne hoy rivál entre las numerosas ohras de
de~echo
»rOll1ano, de g'l'an I1lbrito muchas de ellas, aparecidas
,en lo que va corrido de siglo, y han abiedo al estu
"dlO de ese del'echo, cada día más recomendado por las