Guía de UNIDROIT para los Acuerdos de Franquicia Principal Internacional

335 Pages·2005·0.8 MB·Spanish

UNIDROIT
Instituto Internacional para la Unificación de Derecho Privado
GUÍA PARA LOS ACUERDOS
DE FRANQUICIA PRINCIPAL
INTERNACIONAL
Roma 2005
Forma de citación sugerida:
Guía UNIDROIT de franquicia
El Instituto Internacional para la Unificación del Derecho Privado agradece a
todas las personas involucradas en la preparación de la versión española de la
Guía de Unidroit para los Acuerdos de Franquicia Principal Internacional. En
primer lugar, la Profesora Hernany VEYTIA PALOMINO, Catedrática de Negocios
Internacionales en la Universidad Iberoamericana y Socio de Veytia & Vads LL.P.
en Latinoamérica quien además de la traducción del libro, coordinó los trabajos
de quienes asistieron en la traducción y revisión de la obra. Éstos incluyen al
Profesor David MORÁN BOVIO, Catedrático de Derecho Mercantil, Facultad de
Ciencias Económicas y Empresariales, Universidad de Cádiz (España) y a sus
colaboradores, cada uno de los cuales trabajó en los siguientes capítulos:
Ángel TEBA GARCÍA (Capítulos 8, 13 y 14) (coordinador), y
Rubén BOCETA ROMERO (Capítulos 17 y 18),
Ángel CANO TUR (Capítulos 5, 6, 11 y 12),
María de los Ángeles GARCÍA QURIÓS (Introducción, y Capítulos 1, 2, 9 y 20),
Diego David GONZÁLEZ SUCINO (Capítulo 15),
María del Mar LOZANO GONZÁLEZ (Capítulos 3, 4 y 19 y Anexo 1),
Pilar MASSÉ GONZÁLEZ (Anexo 2).
UNIDROIT también agradece al Sr Jorge Isaac VEYTIA PALOMINO (Consultor de Veytia &
Vads LL.P.) y a la Sra Isabelle DUBOIS (Secretaría de UNIDROIT) por su ayuda en
corregir y revisar el texto.
Titolo original: Guide to International Master Franchise Arrangements
Copyright (cid:211) Unidroit 1998
Publicada por:
El Instituto Internacional para la Unificación del Derecho Privado
(UNIDROIT)
Via Panisperna, 28 - 00184 Roma - ITALIA
ISBN: 88-86449-31-3
Copyright (cid:211) Unidroit 2005
PREFACIO
El Instituto Internacional para la Unificación del Derecho Privado,
(Unidroit) se complace en presentar a la comunidad jurídica y de negocios
esta Guía para los Acuerdos de Franquicia Principal Internacional. Al
hacerlo, su propósito es contribuir a la comprensión de este importante
método de hacer negocios, que se encuentra ampliamente establecido en
numerosas economías de mercado, se esta expandiendo y asumiendo un
papel cada vez mayor en países con economía mixta o regulada por el
Estado.
Por introducir el know-how comercial a las economías en desarrollo
o economías en transición, la franquicia internacional esta jugando cada
vez más un papel más importante. Las reformas micro- complementan la
gran escala de cambios económicos y financieros que llegan con la rápida
expansión del desarrollo global en materia comercial e industrial. La
franquicia internacional esta jugando un papel vital al asegurar una
productiva transferencia de tecnología y al aumentar los niveles de
inversión extranjera que son tan importantes en el desarrollo de encomias
emergentes.
Esta publicación es el fruto de los trabajos del Grupo de Estudio sobre
Franquicia constituido por el Consejo de Dirección de Unidroit en 1993.
Contó con el apoyo de un grupo de asesores en materia de franquicia de
organizaciones nacionales, internacionales y no gubernamentales, así
como del personal de la Secretaría del Instituto, el Grupo de Estudio
completó su labor en 1998, cuando presentó la Guía al Consejo de
Dirección del Instituto con la solicitud de que se autorizara su
publicación. El Consejo de Dirección aprobó la publicación de la Guía
con entusiasmo debido a la gran calidad del trabajo realizado por quien en
ella se involucraron. Nosotros expresamos nuestra gratitud y rendimos
tributo a los miembros del Grupo de Estudio y a los asesores que
participaron en el proyecto por compartir su experiencia, por su constante
esfuerzo y por el entusiasmo con que llevaron a cabo su tarea. También
quisiéramos agradecer a los abogados, jueces, funcionarios
gubernamentales y académicos de diferentes culturas jurídicas y formación
que contribuyeron durante las diversas fases de esta labor.
vi GUÍA UNIDROIT DE FRANQUICIA
Un especial reconocimiento merece la contribución del Comité “X”,
el Comité sobre Franquicia Internacional de la Interantional Bar
Association, sin su cercana colaboración en la forma de participación
activa de varios de sus prominente miembros en los trabajos del Grupo de
Estudio y sin los cuales esta Guía no se hubiera completado.
Todos los involucrados reconocen el papel de gran importancia
desempeñado por la Sra. Lena Peters, quien mantuvo todo el proyecto
unido y mucho contribuyó con la investigación y redacción de los
borradores y edición de la publicación final.
Finalmente, el Consejo de Dirección del Instituto fue animado por los
informes recibidos en el sentido de que existía anticipado intereses en la
publicación de la Guía. Interés mostrado por la comunidad de franquicias
en muchos países. Con gran satisfacción anunciamos la preparación de la
traducción a los idiomas más utilizados en el mundo y se pondrán a
disposición de la comunidad internacional en la primera oportunidad
posible.

Walter Rodinò Luigi Ferrari Bravo
Secretario General a.i. Presidente
Roma, agosto 1998
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ÍNDICE
Prefacio v
Consejo de Dirección de UNIDROIT xix
Miembros del Grupo de Estudio xxi
Resumen Ejecutivo xxiii
INTRODUCCIÓN xxix
CAPÍTULO 1 CONCEPTOS Y ELEMENTOS FUNDAMENTALES 1
A. Contratos de franquicia principal y otros instrumentos
comerciales 2
I. Contratos de franquicia principal 2
a) Principales ventajas de la franquicia principal 3
b) Problemas comunes asociados con la franquicia principal 5
1) Control limitado del franquiciador sobre la red de la
franquicia 5
2) Problemas con la rescisión de los contratos de franquicia
principal 6
3) Distribución de ingresos derivados de las cuotas 7
II. Contratos de franquicia y otros contratos 8
a) Contratos de agencia comercial 8
b) Contratos de distribución 9
c) Contratos de licencia 10
d) Contratos de transferencia de tecnología 11
III. Métodos para franquiciar internacionalmente 11
a) Franquicia directa 13
1) Franquicia de unidad 13
2) Contratos de desarrollo 13
IV. Contratos de representación territorial 14
B. Expansión internacional: selección del instrumento apropiado y
negociación del contrato 15
I. Factores a considerar en la determinación del instrumento
más apropiado 15
a) Factores objetivos 15
1) El mercado 15
2) Consideraciones culturales 16
3) Marco jurídico 16
b) Factores subjetivos 17
1) La naturaleza del negocio 17
viii GUIA UNIDROIT DE FRANQUICIA
2) Circunstancias económicas que afectan a la elección de un
instrumento 17
3) La experiencia de las partes 18
4) La división de responsabilidades e ingresos 18
5) Control 19
6) El factor riesgo 20
i) Factores de riesgo que deben ser considerados por el
franquiciador 21
a ) Factores de riesgo externos 21
b ) Factores de riesgo internos 21
ii) Factores de riesgo que deben ser considerados por el sub-
franquiciador 22
II. La selección de un sub-franquiciador 22
III. La selección de una franquicia por un posible sub-
franquiciador 23
IV. Negociación de contratos internacionales 24
V. Redacción de contratos de franquicia internacional 25
a) Idioma del contrato y de los otros documentos 27
b) Técnica de redacción 29
1) Sistemas jurídicos del “civil law” 29
2) Sistemas jurídicos del “common law” 30
c) Alternativas de redacción 31
VI. La internacionalización del sistema de franquicia 31
VII. Cambios subsiguientes 33
CAPÍTULO 2 NATURALEZA Y ALCANCE DE LOS DERECHOS
OTORGADOS Y DE LA RELACIÓN DE LAS PARTES 34
A. Lo que se otorga 35
I. Sistema 35
II. Marcas 36
III. Otros derechos de propiedad intelectual 37
B. Cómo pueden utilizarse los activos licenciados 37
C. Dónde pueden emplearse los derechos 38
D. Exclusividad v. no-exclusividad 39
E. La estructura a tres niveles de los acuerdos de franquicia
principal 41
F. Relaciones contractuales directas 44
CAPÍTULO 3 DURACIÓN DEL CONTRATO Y CONDICIONES DE
RENOVACIÓN 47
A. Duración del término del contrato 47
ÍNDICE ix
I. Términos largos 47
II. Términos cortos 48
B. Condiciones de renovación 48
C. Negociaciones para la renovación del contrato 50
CAPÍTULO 4 CUESTIONES FINANCIERAS 51
A. ¿Qué proporciona ingresos? 51
B. Las fuentes de ingresos del franquiciador 51
I. Cuotas iniciales de la franquicia principal 51
II. Cuotas de franquicia periódicas 54
C. Las fuentes de ingresos disponibles para los sub-franquiciadores 55
I. Cuotas iniciales y periódicas 55
II. Incrementos en el precio de los productos 57
III. Pagos de productores o proveedores 58
D. Cálculo de pagos y procedimientos 59
E. Consideraciones fiscales 61
CAPÍTULO 5 EL PAPEL DEL FRANQUICIADOR 63
A. Obligación de proporcionar información 65
I. Información inicial 65
II. Información continua 66
B. Formación 66
I. Formación inicial 66
II. Formación continua 68
III. Obligaciones que surgen como resultado de una formación
infructuosa 68
C. Manuales 69
I. Manuales de unidad de franquicia y manuales de sub-
franquiciador 69
II. Adaptaciones y cambios 70
D. Asistencia y otros servicios 72
I. Asistencia inicial 72
II. Asistencia continua 73
III. Asistencia a los sub-franquiciados 74
E. Otras obligaciones del franquiciador 75
I. Suministro de mercancías 75
II. Promoción 75
III. Protección de marcas 75
IV. Otras obligaciones especiales 75
F. Derechos del franquiciador 76
x GUIA UNIDROIT DE FRANQUICIA
CAPÍTULO 6 EL PAPEL DEL SUB-FRANQUICIADOR 77
A. Operaciones piloto 77
B. Plan de desarrollo 78
C. Renovación de los planes de desarrollo 81
D. Obligaciones operacionales 82
E. Idioma 85
CAPÍTULO 7 EL CONTRATO DE SUB-FRANQUICIA 86
A. Primera opción: Conformidad con las estipulaciones de un
contrato tipo prescrito 88
B. Segunda opción: Prescripción de una estructura específica
incluyendo algunas disposiciones obligatorias 90
C. Conformidad del contrato de sub-franquicia con las leyes del
país anfitrión 93
D. Ejecución del contrato de sub-franquicia 93
E. Comunicación con y mejoras en el sistema propuestas por los
sub-franquiciados 94
F. Elección del foro y elección de derecho 95
CAPÍTULO 8 LA PUBLICIDAD Y EL CONTROL DE LA PUBLICIDAD 97
A. Aprobación y utilización de materiales publicitarios 98
I. Aprobación de todos los materiales 99
II. Proporcionar pautas o estándares publicitarios 100
B. Traducciones 100
C. Consideraciones financieras 101
I. Fuentes de ingresos para gastos de publicidad 101
II. Reparto de costes 102
III. Fondos de publicidad 103
a) Términos del acuerdo 103
b) Establecimiento 104
c) Otras aportaciones 104
d) Ventajas 104
e) Problemas 105
D. El impacto de la franquicia principal 105
CAPÍTULO 9 SUMINISTRO DE EQUIPO, PRODUCTOS Y
SERVICIOS 107
A. Naturaleza de los productos o servicios suministrados 108
ÍNDICE xi
B. Fuentes de suministro 109
C. La relación franquiciador/sub-franquiciador 111
D. Regulación de las relaciones de suministro 112
E. Disposiciones contractuales 114
CAPÍTULO 10 PROPIEDAD INTELECTUAL 118
A. Las marcas 118
I. Control por el franquiciador del uso de la marca por parte
del sub-franquiciador y los sub-franquiciados 119
II. Infracción por terceras partes no autorizadas de alguna de
las marcas del franquiciador 120
III. Procedimientos de infracción llevados a cabo por una
tercera parte contra el sub-franquiciador 121
IV. Marcas no registradas 122
V. Contratos de usuario registrado 123
VI. Sub-licencia de la marca 123
VII. La regulación internacional de las marcas 125
a) El Convenio de París 125
b) Arreglo de Madrid 126
c) La marca de la Comunidad Europea 129
B. Derechos de autor 129
CAPÍTULO 11 KNOW-HOW Y SECRETOS COMERCIALES 131
A. La función del know-how en los contratos de franquicia 131
B. Know-How, secretos comerciales e información confidencial
o no comunicada 132
I. El secreto del know-how 134
II. El valor comercial 134
III. Medidas para salvaguardar el secreto 134
C. Las garantías del sub-franquiciador y del franquiciador 135
D. La diferencia entre “cesión” y “licencia” del know-how 135
E. Adquisición por tercero de conocimientos del know-how 136
F. La comunicación del know-how en los contratos de franquicia
principal 137
G. Protección del know-how en los acuerdos internacionales de
franquicia 138
H. Cláusulas en los contratos de franquicia principal para
proteger el know-how 139
I. Cláusulas utilizadas para proteger el know-how durante
la vigencia del contrato 139
xii GUIA UNIDROIT DE FRANQUICIA
a) Cláusulas de confidencialidad 139
b) Cláusulas de no-competencia 140
c) Cláusulas de reciprocidad (“grant-back”) 141
d) Restricciones al ámbito de uso 141
II. Cláusulas utilizadas para proteger el know-how después
que el contrato ha llegado a su fin 142
a) Cláusulas de confidencialidad 142
b) Cláusulas de no-competencia posteriores a la conclusión 142
c) Know-how desarrollado por el sub-franquiciador y sub-
franquiciado 143
d) Restricciones al ámbito de uso 143
CAPÍTULO 12 CAMBIOS EN EL SISTEMA 144
A. La función del cambio en la relación de franquicia: una
perspectiva 144
I. Los diferentes objetivos de las partes 144
II. El ciclo de vida de una franquicia: como surgirán diferentes
necesidades de cambio en las diversas etapas de desarrollo
de una franquicia 145
III. El especial papel del cambio en las relaciones internacionales 146
B. Circunstancias que hacen los cambios probables o inevitables 147
I. Factores externos 147
II. Cambios impulsados por el franquiciador 147
III. Cambios iniciados por el sub-franquiciador 148
C. El efecto de los principios legales 148
I. Cuestiones de derecho contractual 148
D. Aspectos de la relación donde es más probable que el cambio
sea necesario 150
I. La naturaleza del negocio 150
a) Ubicación y naturaleza del establecimiento 150
b) Derechos territoriales 150
c) Clientes a los que el sistema está dirigido 150
d) Productos y servicios ofrecidos 150
e) Métodos de mercadotecnia y distribución 151
II. La apariencia externa 151
a) Marcas comerciales / Imagen comercial 151
b) Renovación 151
III. Cambios en las obligaciones del sub-franquiciador y de los
sub-franquiciados 152
a) Nuevas obligaciones 152
b) Estándares de cumplimiento superiores 152