GmbH-Handbuch für den Mittelstand

299 Pages·2014·2.583 MB·German

by  Heinz-Peter Verspay (auth.)

GmbH-Handbuch für den Mittelstand
Heinz-Peter Verspay
GmbH-Handbuch für
den Mittelstand
2. Auflage
Heinz-Peter Verspay
Hecker Werner Himmelreich
Rechtsanwälte Partnerschaft mbB
Köln
Deutschland

ISBN 978-3-662-44895-3 ISBN 978-3-662-44896-0 (eBook)
DOI 10.1007/978-3-662-44896-0
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Vorwort zur 2. Auflage
Seit der durchgreifenden Reform des GmbH-Gesetzes sind einige Jahre vergangen,
und man kann heute feststellen, dass die angestrebte Deregulierung und Moder-
nisierung gelungen ist. Anfänglich bestehende Unklarheiten sind von der Recht-
sprechung behoben worden. Die zunächst skeptisch betrachtete Unternehmerge-
sellschaft (haftungsbeschränkt) hat ihren Platz im Wirtschaftsleben erobert. Die
erfreuliche Aufnahme dieses Buches bei Unternehmern und Beratern ist ein hinrei-
chender Anlass, eine zweite Auflage vorzulegen, mit der die weitere Entwicklung
des GmbH-Rechts in jüngerer Zeit nachvollzogen wird.
Köln, im September 2014 Heinz-Peter Verspay
V
Aus dem Vorwort zur 1. Auflage
Die GmbH ist eine überaus erfolgreiche Rechtsform – sie ist die Rechtsform für
mittelständische Unternehmen schlechthin! Die größte Reform des GmbH-Rechts
seit mehr als 100 Jahren ist der Anlass für dieses Buch. Es ist ausgerichtet am
Informationsbedürfnis der Gesellschafter und Geschäftsführer einer GmbH sowie
deren Berater. Das Buch setzt keine juristischen Vorkenntnisse voraus und soll
nicht mit der für Juristen bestimmten gesellschaftsrechtlichen Literatur konkur-
rieren. Aufgrund der tiefen Gliederung und des ausführlichen Stichwortverzeich-
nisses eignet es sich hervorragend als Nachschlagewerk für den Praktiker. Die
Verwendung zahlreicher Querverweise zeigt die Zusammenhänge und fördert das
Verständnis für die Regelungen.
Köln, im Oktober 2008 Heinz-Peter Verspay
VII
Inhaltsverzeichnis
1 Einführung . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 1
1.1 W esensmerkmale; Anwendungsbereich . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 1
1.2 Rechtsgrundlagen . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 2
1.3 Gesetzesreform 2008 . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 2
2 Gründung . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 5
2.1 Errichtung der GmbH . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 6
2.2 Bestellung der Geschäftsführer . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 7
2.3 Leistung der Einlagen . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 8
2.3.1 Bareinlagen . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 8
2.3.1.1 Höhe der Einzahlung . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 9
2.3.1.2 Kontogutschrift und freie Verfügung . . . . . . . . . . 10
2.3.1.3 V erdeckte Sacheinlage . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 11
2.3.1.4 Säumigkeit des einzahlungspflichtigen
Gesellschafters . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 12
2.3.1.5 Rest-Bareinlagen; Ausschluss (Kaduzierung) . . . 14
2.3.1.6 Verjährung . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 15
2.3.2 Sacheinlagen . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 17
2.3.2.1 Begriff der Sacheinlage . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 17
2.3.2.2 Einforderung der Sacheinlage . . . . . . . . . . . . . . . 19
2.3.2.3 Sachgründungsbericht . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 20
2.3.2.4 Differenzhaftung . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 21
2.3.2.5 Verjährung . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 22
2.4 Anmeldung der Gesellschaft zum Handelsregister . . . . . . . . . . . . . 22
2.4.1 V oraussetzungen für die Anmeldung . . . . . . . . . . . . . . . . . . 22
2.4.2 Inhalt der Anmeldung . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 23
2.4.3 Anlagen zur Anmeldung . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 25
2.4.4 Prüfung durch das Gericht . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 26
IX
X Inhaltsverzeichnis
2.4.5 Eintragung; Bekanntmachung . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 27
2.4.6 Wirkungen der Eintragung; Stadien der GmbH . . . . . . . . . 28
2.4.7 Gründerhaftung . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 29
2.5 Einmann-GmbH . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 30
2.6 Die Unternehmergesellschaft (haftungsbeschränkt) . . . . . . . . . . . . 32
2.6.1 Stammkapital . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 32
2.6.2 Firma . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 33
2.6.3 Gründung; Anmeldung . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 33
2.6.4 Keine Sacheinlagen . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 34
2.6.5 Gesetzliche Rücklage . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 35
2.6.6 Gesellschafterversammlung bei drohender
Zahlungsunfähigkeit . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 36
2.6.7 Umwandlung . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 36
3 Gesellschaftsvertrag der GmbH . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 37
3.1 Mindestinhalt . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 37
3.1.1 Firma und Sitz der Gesellschaft . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 37
3.1.2 Gegenstand des Unternehmens . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 39
3.1.3 Betrag des Stammkapitals . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 39
3.1.4 Geschäftsanteile . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 40
3.2 Fakultative Vertragsbestandteile . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 40
3.3 Gesellschaftervereinbarung . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 48
3.4 V ereinfachtes Verfahren (Musterprotokoll) . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 49
3.5 V orratsgründung . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 51
4 Entstehung der GmbH durch Umwandlung . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 53
4.1 Einzelunternehmer . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 53
4.1.1 Ausgliederung . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 53
4.1.2 Einbringung . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 56
4.2 Gesellschaft bürgerlichen Rechts . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 56
4.3 Personenhandelsgesellschaften . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 57
4.3.1 Umwandlungsrechtliche Vorschriften . . . . . . . . . . . . . . . . . 57
4.3.2 Steuerliche Behandlung . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 59
4.3.2.1 Sacheinlage . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 59
4.3.2.2 Formwechsel . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 60
4.3.2.3 Verkehrsteuern . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 61
4.4 Partnerschaftsgesellschaft . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 62
4.5 GmbH & Co. KG . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 62
Inhaltsverzeichnis XI
4.6 Verschmelzung zur Neugründung einer GmbH . . . . . . . . . . . . . . . . 63
4.7 Spaltung zur Neugründung einer GmbH . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 63
4.8 Unternehmergesellschaft (haftungsbeschränkt) . . . . . . . . . . . . . . . 63
5 Geschäftsführer . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 65
5.1 Die Rechtsstellung des Geschäftsführers . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 66
5.2 Bestellung und Amtsbeendigung . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 66
5.2.1 Bestellung . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 66
5.2.2 Persönliche Voraussetzungen . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 67
5.2.3 Beendigung des Geschäftsführeramts . . . . . . . . . . . . . . . . . 69
5.2.4 Anmeldung . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 69
5.3 Anstellungsverhältnis . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 70
5.4 Geschäftsführung und Vertretung . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 71
5.4.1 Die Begriffe Geschäftsführung und Vertretung . . . . . . . . . . 72
5.4.2 Geschäftsführungsbefugnis . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 72
5.4.3 V ertretungsbefugnis . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 74
5.4.4 Einschränkungen der Vertretungsbefugnis . . . . . . . . . . . . . 74
5.4.4.1 A usschließliche Vertretung durch die
Gesellschafter . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 74
5.4.4.2 A usschließliche Vertretung durch den
Aufsichtsrat . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 75
5.4.4.3 V erbot von Insichgeschäften . . . . . . . . . . . . . . . . 75
5.4.4.4 Zustimmungsbedürftige Rechtsgeschäfte . . . . . . 76
5.4.5 Passivvertretung; Vertretung bei Führungslosigkeit . . . . . . 77
5.4.6 Bevollmächtigte . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 77
5.5 Aufgaben und Pflichten . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 78
5.5.1 Führung der Geschäfte des Unternehmens . . . . . . . . . . . . . 78
5.5.2 Pflichten im Gründungsstadium . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 78
5.5.3 Allgemeine Aufgaben und Pflichten . . . . . . . . . . . . . . . . . . 79
5.5.4 Pflichten in der Krise des Unternehmens . . . . . . . . . . . . . . 85
5.5.4.1 Verlustanzeige . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 85
5.5.4.2 Insolvenzantrag . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 86
5.6 Haftung . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 87
5.6.1 Haftung gegenüber der Gesellschaft . . . . . . . . . . . . . . . . . . 87
5.6.1.1 Spezielle Haftungstatbestände . . . . . . . . . . . . . . . 88
5.6.1.2 A llgemeiner Haftungstatbestand . . . . . . . . . . . . . 89
5.6.1.3 Haftungsausschluss . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 91
5.6.1.4 Geltendmachung . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 91
XII Inhaltsverzeichnis
5.6.2 Haftung gegenüber Gesellschaftern . . . . . . . . . . . . . . . . . . 91
5.6.3 Haftung gegenüber Dritten . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 92
5.6.4 V ersicherungsschutz . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 93
5.7 Straf- und Ordnungswidrigkeitenrecht . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 93
6 Gesellschafterversammlung, Gesellschafterbeschlüsse . . . . . . . . . . . 95
6.1 Gesellschafterversammlung . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 96
6.1.1 Zuständigkeiten . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 96
6.1.1.1 Zuständigkeitskatalog des § 46 GmbHG . . . . . . . 96
6.1.1.2 W eitere Zuständigkeiten . . . . . . . . . . . . . . . . . . 101
6.1.2 Einberufung, Tagesordnung . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 103
6.1.2.1 Einberufung . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 103
6.1.2.2 T agesordnung . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 105
6.1.2.3 Ordentliche Gesellschafterversammlung . . . . . . 106
6.1.3 T eilnahmerecht, Stimmrecht, Beschlussfassung . . . . . . . . 106
6.1.3.1 T eilnahme, Vollmacht . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 107
6.1.3.2 V ersammlungsleitung . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 107
6.1.3.3 Stimmrecht, Beschlussfassung . . . . . . . . . . . . . 108
6.1.4 Niederschrift . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 110
6.1.5 Vollversammlung . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 110
6.2 Beschlussfassung ohne Gesellschafterversammlung . . . . . . . . . . 111
6.3 Fehlerhafte Beschlüsse . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 112
6.3.1 Nichtige Beschlüsse . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 112
6.3.2 Anfechtbare Beschlüsse . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 113
7 Aufsichtsrat, Beirat . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 117
7.1 Bildung eines Aufsichtsrats . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 117
7.2 Größe, Zusammensetzung . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 120
7.2.1 Der fakultative Aufsichtsrat . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 120
7.2.2 Der obligatorische Aufsichtsrat . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 120
7.2.2.1 A nwendbarkeit des Drittelbeteiligungsgesetzes 120
7.2.2.2 Anwendbarkeit des Mitbestimmungsgesetzes . . 122
7.2.2.3 Größe . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 123
7.2.2.4 Zusammensetzung . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 123
7.3 Bestellung, Amtsbeendigung . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 124
7.3.1 Der fakultative Aufsichtsrat . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 124
7.3.1.1 Bestellung . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 124
7.3.1.2 Amtsbeendigung . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 126
7.3.2 Der obligatorische Aufsichtsrat . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 127